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经济法 法律系李炼 2012-09-01;第六章
企业破产法律制度;本次课主要内容
上次课内容回顾
第六章企业破产法
;第七节 上市公司收购
一、概述
二、收购中的报告与信息披露
三、要约收购
四、协议收购
五、豁免申请
六、财务顾问;
第8节证券交易所
第9节证券中介机构
第10节证券会和证券业协会
第11节违反证券法行为的法律责任
;
第六章破产法
第一节 破产法的基础理论
第二节 破产法案例与试题解析;
一、破产与破产制度
(一)破产的概念与特征
1.破产的概念
是一种破产清算程序或破产法律制度
广义的破产不仅包括破产清算
还包括重整、和解(和保护);
2.破产清算的特征
(1)债务人已无清偿能力
不能履行全部清偿债务的义务
而由法院进行强制性的公平清偿
;
(2)为全体债权人的利益而进行
属集体清偿程序
而非针对个别人的程序
目的在于强调对债权人的公平
;
(3)是对债权人财产关系的全面清算
破产后破产人将终止经营活动
其民事主体资格不再存在
会计上的应收款或呆坏帐可以核销; (二)重整制度
1.含义:为了挽救有希望的破产企业
将债权转换为股权的营业重组
企业再生是维护债权人利益的最佳选择
重整计划不成功将宣告破产
; 2.重整制度的特征
(1)重整申请提前,启动主体多元化
(2)参与重整的主体和重整的措施多元化
(3)担保物权受限制:重整期间不执行
(4)重整具有强制性:对所有当事人有效
(5)债务人可负责制定和执行重整计划; (三)和解制度
1.含义:和解具有与重整相似效果
但和解只能由债务人提出
其内容只能是对债务的直接减免
一般不导致债务人业务和管理层的改变
因而程序简单许多(与重整相区别); 2.和解协议及其法律效力
达成和解协议对各方都有约束力
但对债务人的担保人等无效
和解协议执行完毕
债务人不再承担清偿责任
反之终止和解协议宣告债务人破产; (四)关于申请破产保护的说明
债务人未达到破产程度但负债沉重
申请破产保护将所有债务冻结停止利息
也不必进行重整与和解
由债务人自行进行业务调整实现再生
我国法律未专门规定但有类似效果;
(五)破产清算
1.破产宣告
法院宣布债务人破产以清偿债务的活动
裁决5日内送达债务人和管理人
10内送达债权人并公告
破产财产的范围与撤销权;
2.破产财产的范围
(1)范围:破产申请时全部财产与权利
(2)撤销权:破产申请前一年内的下列行为,管理人有权要求法院予以撤销
A无偿转让财产的
B以明显不合理价格进行交易的
高于或低于市场价格30%;
C对没有财产担保的债务提供财产担保
D对未到期债务提前清偿的
放弃债权的
管理人也可以对在破产申请前6个月内的个别债务清偿行为行使撤销权
但个别清偿使债务人受益的除外;
(3)宣告无效
A为逃避债务而隐匿、转移财产的
B虚构债务或者承认不真实的债务的
此行为可能还会涉及刑事责任
对宣告无效和可撤销的财产要追回
破产清算终结后两年内仍可行使
;
(4)取回权(一般提及)
A一般取回权
债务人占有他人的财产
债务人破产后
权利人有权将原物取回
而不能将其列入破产财产;
B特别取回权-出卖人取回权
买卖的标的物在运输途中
债务人尚未收到且未付清全部价款
出卖人可以取回在途中的标的物
但管理人也可付款要求其交付标的物
或收取标的物而不付款让其申报债权;
(5)抵销权:简要提及,另见合同法
债务人对债权人负有债务
但该债权人对债务人也负有债务
不论清偿限制和标的是否相同
均有权主张相互抵销
仅就剩余的部分进行交付或申请债权;
(6)别除权:对担保财产有优先受偿的权利
企业破产时该财产属于破产财产
应债权人要求可以随时清偿
不受破产清算与和解程序的限制
但该权利在破产重组时不能行使;
3.破产财产的变价
变价一般应通过拍卖的方式进行
债权人会议另有决议的除外
变价必须以债权人利益最大化为原则
不能与破产企业职工安置相挂钩;
4.先扣除破产费用(别除权可以在此前清偿)
(1)破产案件的诉讼费用
(2)管理变价和分配债务人财产的费用
(3)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用
破产财产不足的按比例清偿 ;
5.再扣除共益债务(别除权也可以在此前清偿)
(1)因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务
(2)债务人财产受无因管理所产生的债务
(3)因债
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