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部门法专论 生态环境损害赔偿磋商制度构想 程雨燕 摘 要：2015年12月印发的《生态环境损害赔偿制度改革试点方案》拟于5年内在全 国范围内初步构建生态环境损害赔偿制度。该方案试点的重要内容之一即为“开展赔偿磋 商”。但是，国内外的直接相关理论却基本为零，因此有必要尽快完成该制度的具体实施方 案构想。首先.解答生态环境损害赔偿磋商制度的可行性、性质、原则、目标等基础问题作 为建构该制度的基石和指南。其次，明确磋商的当事人、内容、协议的效力等，以完成磋商 制度的实体构造。再次，明确磋商的启动时机、终止情形及后评估等，以完成赔偿磋商制度 的程序设计。最后，提出磋商制度实施的初步框架图。 关键词：生态环境损害赔偿磋商制度 分类号：DF31文献标识码： 分类号：DF31 文献标识码：A 文章编号：1673 -8330 (2017) 05 -0081 -10 近年来，人类活动导致的严重环境损害事件频频发生，亟需建立重在强调环境自身功能价值的 生态环境损害赔偿制度。因此，党的十八届三中全会明确提出：“建设生态文明，必须建立系统完 整的生态文明制度体系，实行最严格的源头保护制度、损害赔偿制度……” 2015年12月，中共中 央办公厅、国务院办公厅印发《生态环境损害赔偿制度改革试点方案》（以下简称《试点方案》）, 拟根据该方案于2015年至2017年，选择部分省份开展生态环境损害赔偿制度改革试点，2018年 在全国试行生态环境损害赔偿制度，2020年力争在全国范围内初步构建生态环境损害赔偿制度。 其中试点的重要内容之一即为“开展赔偿磋商”。建立生态环境损害赔偿磋商制度，可以让赔偿权 利人和义务人在单一的诉讼途径之外，于司法机关介入之前自愿选择启动协商机制，有利于以合作 的方式化解争议、达成一致并有效履行，从而节省国家司法资源并更好地实现生态环境损害赔偿的 目标。然而该《试点方案》并未涉及“赔偿磋商”的具体操作办法和实施细则，笔者试图从生态 环境损害赔偿磋商制度的价值、性质、原则等基础理论问题入手，结合生态环境损害赔偿实践设计 赔偿磋商的具体内容和程序规则，以期形成兼具学理基础和具体可操作性的制度构想。 一、国内外研究述评 “环境损害”包括两种形态：环境侵权造成的他人损害（环境侵权损害）、环境本身的损害 （又称为“纯环境损害”、“生态损害环境侵权损害赔偿是指对因生态环境危害行为，即以生 ，本文系国家社科基金一般项目“生态环境损害赔偿磋商制度研究”（16BFX173）的阶段性研究成果。 ［作者简介］程雨燕，中共广东省委党校法学教研部教授.广州市绿色经济与环境能源法研究中心研究员，博士。态环境为媒介而导致的财产损失、人身伤害和精神损害的赔偿救济。随着环境污染与生态破坏的程 度不断加剧，生态环境本身遭受损害已经发展成为一种较为普遍的新型损害。 根据《试点方案》的界定，“生态环境损害”，是指因污染环境、破坏生态造成大气、地表水、 地下水、土壤等环境要素和植物、动物、微生物等生物要素的不利改变，及上述要素构成的生态系 统功能的退化；“生态环境损害赔偿”，是指因生态环境损害要求赔偿的，不包括涉及人身伤害、 个人和集体财产损失要求赔偿的，也不包括涉及海洋生态环境损害赔偿的情形；“磋商”是指在提 起生态环境损害赔偿民事诉讼之前，赔偿权利人与赔偿义务人通过交换意见达成赔偿协议的行为。 （一） 国内研究现状 fS一方面，我国现有环境损害赔偿法律体系以环境侵权损害赔偿为核心，存在无法涵盖生态环境 损害赔偿的固有缺陷。新修订的《环境保护法》也没能改变我国环境损害赔偿法律体系缺失的现 状，该法第64条规定：“因污染环境和破坏生态造成损害的，应当依照《中华人民共和国侵权责 任法》的有关规定承担侵权责任”，而《侵权责任法》只能解决环境侵权损害赔偿问题。《海洋环 境保护》第90条规定：“造成海洋环境污染损害的责任者，应当排除危害，并赔偿损失……”以 及细化的《海洋生态损害国家损失索赔办法》是对生态环境损害赔偿制度的立法确认，但是仅仅 局限于海洋环境保护领域。 fS III另一方面，我国生态环境损害赔偿制度的理论研究也刚刚起步。与相关法律制度相对应，大部 分研究要么将环境损害赔偿等同于环境侵权损害赔偿，要么将生态环境损害赔偿局限于海洋环境保 护领域，真正全面深入论及本文所指生态环境损害赔偿的理论研究则寥寥无几。具有代表性的专著 有《生态损害的社会化填补法理研究》（竺效，2007）；博士学位毕业论文有《生态正义视野下的 生态损害赔偿法律制度研究》（殷鑫，2013）；期刊、会议论文有《破解生态环境损害赔偿法律难 题——以生态法益为进路的理论与实践分析》（柯坚，2012）、《生态损害赔偿责任初探》（段小 兵，2014）等。①其中竺效的专著在该领域作出了较为全面并具有开创性的论述，