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论违反公法规定对法律行为效力的影 论违背公法规定对法律行为效力的影响)))再评5中华人民共和国合同法6第52条第5项许中缘(湖南大学法学院副教授、法学博士湖南长沙410082)论违背公法规定对法律行为效力的影响)))再评5中华人民共和国合同法6第52条第5项要包括:(1)宪法关于公民根本权利的规定。在现代法治社会,宪法爱护公民的权利,规定并限制政府的权利。宪法规定的根本权利是否对私法产生挺直效力在理论上存在争议。宪法规定的根本权利主要表达为对人权的保障,而宪法规定的根本权利对私法产生效力正是人权价值得以实现的必定要求。/根本权利效力是指根本权利的价值与详细内容可以得到实现的一种力气,详细表现为根本权利对社会生活领域产生的拘谨力,其目的在于保障宪法规定的人权价值实现。0?宪法规定的根本权利对私法产生效力也就成为必定。由于宪法不能挺直适用于私法,因此5合同法6第52条第5项(转介条款)便成为宪法对私法产生效力的管道:假如行为违背宪法关于根本权利的规定,合同的效力就会受到影响。(2)刑法规定。假如当事人签订的合同违背了刑法规定,如买卖枪支弹药、贩卖毒品,该种法律行为就会无效。(3)经济行政法规定。当事人在签订合同时应当遵守经济行政法的相关规定,假如严峻违背竞争法、反垄断法、税法、金融法的规定,该种合同就有可能被宣布无效。?(4)行政法规中关于特殊民事标准的规定。依据法律的明确受权以及最高国家权利机关的受权,国务院有权在行政法规中规定特殊的民事内容。这些特殊规定也是5合同法6第52条第5项所转介的对象,如国务院公布的5民用爆炸物品平安管理条例6对生产、销售、购置、运输民用爆炸物品的管制性规定。公法主要从行为本身和行为权限来对私法施加影响,?在立法文本中就表现为/制止肯定行为的标准0与/界定私法上形成及处分权利义务界限的标准0,à此即为行为标准与权能标准。有学者认为:/从转介条款的定性来看,私法需要和公法接轨,用来掌握法律行为效力的,当然只有行为标准。0á这种说法具有肯定的道理。但是,民法中的权能标准是否不能作为转介条款来对法律行为进展标准呢?因为公法中的制止性标准本身在私法中更多地表达为权能标准,进而实现对法律行为的调整。假如转介条款转介的对象缺少权能标准,无疑将大大减弱公法中制止性标准对法律行为的影响,不利于法律体系的有机统一。笔者认为,民法中转介条款所指向的制止性标准应当包括行为标准与权能标准。下面分述之。1.行为标准行为标准是制止某种行为后果出现的法律标准,主要是针对合同得以连续履行将会损害公共利益与和善风俗的状况而制定的。基于对公共利益与和善风俗的爱护,法律不允许发生此种行为后果,如拐卖妇女、儿童、买卖毒品、雇凶伤人等交易。/个人有追求自由以及美好之权利,同时唯于合适公共利益之限度,给予以法律上之力(权利),负有以其力奉献于公共利益之义务。因此权利之行使,消极的应符合公共利益,否那么为违法之行使,多可认为权利之滥用,即权利人负有不违背公共利益而为利用之义务。0?不过,与我国不同的是,大陆法系国家与地区很少用社会公共利益来限制私法主体的行为,而是通过公序良俗来规制人的行为。公序良俗是公共秩序与和善风俗的简称。 l v所谓公共秩序,它是社会存在和进展所必需的一般秩序。 l w该概念/比法秩序概念的外延要宽,除现行法秩序外,还应包括作为现行法秩序的根底的根本原那么和根本理念等内容0。 l x公共秩序/是公共效劳运行的必需措施,是社会平安与道德维持的保障,是经济运行的保证,是维持个人自由最根本的前提0。 l y公共秩序分为指导性公共秩序与爱护性公共秩序。前者主要是维护社会整体利益,如通过宏观调控抑制通货膨胀、限定产品的最高价格,对金融进展管制等来实现社会整体利益的进展;而后者主要是对弱势群体进展爱护,如在城市化建立、房屋租赁、土地开发与农业管理等方面对相关弱势群体在合同中进展照顾。 l z所谓和善风俗,是指社会全体成员所普遍认可、遵循的道德准那么。其包括两个方面:一是指社会所普遍成认的伦理道德,二是指某个区域社会所存在的风俗习惯。 l{公共秩序与和善风俗的内容一般不挺直表达在详细的法律条文上,但其又无时无刻不存在于现行法律体系与法律制度中,是授予法官运用自由裁量权的工具,也是法官监控社会秩序良性运转的监控器。基于此,可以认为公共秩序与和善风俗范围包括前文所述的宪法规定的根本权利的内容,民法、刑法、经济行政法等所规定的内容。无论公共秩序还是和善风俗,均是保持社会存在与促进社会进展不行或缺的伦理观念与价值标准。这已为世界诸多国家的立法所遵循,如5法国民法典6第6、1133条之规定,5日本民法典6第90条之规定。基于公共秩序与和善风俗本身的抽象性,法律需要对这些行为标准的内容进展说明。我国法律用/社法商讨论2011年第