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国有企业境外投资的若干问题 国有企业境外投资的假设干问题本文盼望依据中国相关法律规定，结合律师实务，对国有企业境外投资的投资架构、交易流程和中国境内审批程序进展介绍，供有意进展境外投资的国有企业参考。一、境外投资架构(一)挺直和间接投资架构国有企业境外投资的架构主要有以下两种：1.挺直投资架构：即境内国有企业通过新设、并购等方式在境外设立或获得既有企业或工程全部权、掌握权或经营管理权等权益，挺直持有境外企业或工程的权益〔见图1〕。2.间接投资架构：即境内国有企业通过其掌握的离岸公司〔可以设多层离岸公司〕在境外设立或获得既有企业或工程全部权、掌握权或经营管理权等权益，间接持有境外企业或工程的权益〔见图2〕。(二)两种架构的利弊相比于挺直投资架构，间接投资架构主要存在以下四方面优势：1.境外企业/工程变更时的境内审批程序较为简洁在挺直投资架构下，境外企业/工程发生变更时〔包括但不限于总投资金额、股权/权益构造等发生变更〕，境内国有企业通常须向发改委、商务部门、外汇管理局等部门办理一系列的境内审批程序。在间接投资架构下，由于境内国有企业并不挺直持有境外企业/工程，境外企业/工程发生变更时，境内国有企业通常仅需就重大事项向国资委或其托付监管单位办理事后备案，涉及的境内程序比拟简洁。2.离岸公司可以作为境外投融资运作和资金调配平台在间接投资架构下，境内国有企业可以将离岸公司打造为境外投融资运作和资金调配平台，由其作为融资主体在境外进展股权或债权融资，并可以将境外投资所得留存于离岸公司，这样，当出现境外投资时机或相关境外企业/工程存在资金需求时，离岸公司可以融资所得或境外投资所得资金快速进展投资或调拨资金，避开了境内繁琐的审批程序及外汇管理政策限制，并节省时间和费用。3.合理避税并隔离境外投资风险离岸公司通常设立于香港、英属维尔京群岛和开曼群岛等离岸金融中心或避税港，该等离岸金融中心或避税港一般具有运营环境良好、税率低、保密性高等优点，境内国有企业可以通过离岸公司更充分地利用各国税法制度及税收协定，进展税务筹划以合理避税，同时，对于一些可能导致投资者担当股东或无限责任的境外企业/工程，离岸公司也可以起到隔离风险的防火墙作用。4.淡化国企管理制度的影响间接投资架构可以在肯定程度上淡化国有企业特别的人事任免等管理制度及公司治理制度对境外企业/工程的挺直影响，有利于境外企业/工程建立更符合国际竞争需求的管理和治理制度。相比于挺直投资架构，间接投资架构主要存在以下两方面优势：1.设立和维护离岸公司存在肯定本钱和费用；2.境内国有企业设立离岸公司、离岸公司投资境外企业/工程时须分别向发改委、行业主管部门办理核准手续，并向国资委或其托付监管单位办理审核或备案手续。二、境外投资的交易流程境内国有企业境外投资的交易流程通常如下列图所示〔理论中，依据实际状况可能会有所改变〕：三、境外投资的境内审批程序境内国有企业境外投资通常须履行下述境内审批程序〔理论中，依据实际状况可能会有所改变〕：(一)发改委审批1.境外投资前报告〔仅适用于境外竞标或收买工程〕对于境外竞标或收买工程，境内国有企业应在投标或对外正式开展商务活动前〔通常指对外签署约束性协议、提出约束性报价及向对方国家(地区)政府审查部门提出申请前〕，向具有相应审批权限的发改委报送书面“信息报告〞，获得发改委确实认函件。2.境外投资核准或备案发改委境外投资审批分为“核准〞和“备案〞两种类型：对于中央企业投资的中方投资额3000万美元以下的资源开发类〔指在境外投资勘探开发原油、矿山等资源〕境外投资工程和中方投资用汇额1000万美元以下的其他境外投资工程，由中央管理企业自主决策后报国家进展改革委备案；对于除前述工程以外的其他境外投资工程，境内国有企业应报具有相应权限的发改委核准。(需要留意的是，依据相关法律规定，在上述间接投资架构下，离岸公司投资境外企业/工程的行为属于境外投资企业再投资，应单独办理“核准〞或“备案〞。)据我们理解，在局部地区的发改委审批理论中，上述境外投资前报告程序可以与境外投资核准或备案同时进展，且境外投资核准或备案程序在理论中存在变通处理方式。(二)行业主管部门审批对于银行、保险公司等金融类企业的境外投资工程或投资于境外金融产品等金融类工程，境内投资方通常须申请行业主管部门〔如银监会、保监会等〕的批准。〔需要留意的是，依据相关法律规定，在上述间接投资架构下，离岸公司投资境外企业/工程时也可能需要获得行业主管部门批准。〕(三)商务部门核准对于非金融类的境外投资工程，境内投资方须经具有相应核准权限的商务部门核准，获得其颁发的《企业境外投资证书》。〔需要留意的是，依据相关法律规定，在上述间接投资架构下，离岸公司投资境外企业/工