商标侵权中“商标使用”的判定规则.docVIP

商标侵权中“商标使用”的判定规则 内容提要：《商标法》中商标侵权制度的司法适用与当前的司法政策应将“商标使用”作为构成商标侵权的前置性条件。“商标使用”之“来源识别”意义上的使用应该以相关公众的认知为判断标准，是否构成“商标使用”与被告是否有“商标使用”的主观意图无关，具体的使用方式对是否构成“商标使用”亦不具有决定性作用。“商标使用”之法律问题的属性，决定其不是由当事人举证证明的问题，裁判机构需要在每一个商标侵权案件中对“商标使用”予以判断，并允许被告提出不构成“商标使用”的抗辩。由于“正当使用”原本就不在商标权的控制范围内，且“商标使用”的构成以相关公众的认知为判定标准，“正当使用”与“商标使用”可以并存，在构成“正当使用”的情况下法院应直接判决不构成侵权，无需再判断是否构成“商标使用”。 关键词：商标使用；来源识别；法律问题；正当使用 　　新近知识产权理论界围绕“商标使用”应否为商标侵权构成的前置性条件形成了截然不同的两种观点。尽管正反两种观点在理论上似乎都可以自圆其说，[1]但笔者认为只有肯定“商标使用”为商标侵权的前置性条件，才契合我国《商标法》商标侵权制度司法适用的实际需要以及当前有关涉外贴牌加工商标侵权纠纷的司法政策。 　　我国《商标法》第57条规定了“两相同”商标侵权、“两相似”商标侵权、销售侵权、标识侵权、[2]反向假冒、共同侵权以及兜底项共计七种类型的商标侵权。