司考法理学名师讲义：法的本体.pdfVIP

人不知而不愠，不亦君子乎？——《论语》 司考法理学名师讲义：法的本体 法的概念 一、法的概念的争议 1.争议的焦点 围绕着法的概念的争论是关于法与道德之间究竟有没有本质上必然的联系。 2.法律实证主义 （1）基本主张 在定义法的概念的时候，没有道德因素被包括在内，即法和道德是分离的。具体说来，实证 主义认为，在法与道德之间，在法律命令什么与正义要求什么之间，即实然法和应然法之间， 不存在概念上的必然联系。 （2 ）法律实证主义关于法的概念的分类 法律实证主义是以下列两个要素定义法的概念的：权威性制定与社会实效。 ①以社会实效为首要定义要素的法的概念，如法社会学和法现实主义。 ②以权威性制定为首要定义因素的法的概念，如分析主义法学，代表人物如奥斯丁、哈特、 凯尔森。 3.非实证主义理论 （1）基本主张 在定义法的概念时，道德因素被包括在内，即法与道德是相互联接的。 （2 ）非实证主义关于法的概念的分类 非实证主义者以内容的正确性作为法的概念的一个必要因素，同时也包括社会实效性要素和 权威性制定要素。 ①以内容的正确性作为法的概念的唯一定义要素，以传统的自然法理论为代表； ②以三要素同时作为法的定义的要素，如阿列克西。 【提示】法的概念的争议属于未直接考查过的知识点，但是对于三大法学流派的基本主张曾 经在考查其他知识点的时候涉及过。在复习时对于三大法学流派的基本主张应该有基本的把 握。 流派 研究对象 研究方法 核心观点 法律渊源中体现 法与道德有必然联系； 自然法学 法的精神与价值 价值分析 法理与一般法律原则 法的效力根据来自内容道德上的正确 法与道德没有必然联系； 法的效力根据来自正式的国家制度事 实证法学 法的规范形态 规范分析 制定法与先例 实。 （如制定法的活动） 法的效力根据来自于社会心理接受或 社会法学 法的实际效果 经验分析 习惯 习惯 二、法的本质 1.正式性 法的正式性也称作法的官方性、国家性，指法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的正式的官方 确定的行为规范。法的正式性反映了法的现象的特征，是法的本质的表现。 2.阶级性 在阶级对立的社会，法体现的国家意志实际上是指统治阶级的意志。法体现的国家意志从表面上看具有公 共性、中立性；法体现的国家意志只能是统治阶级的意志，是法律化的统治阶级意志；法体现的国家意志 具有高度的统一性和极大的权威性。 先天下之忧而忧，后天下之乐而乐。——范仲淹 我尽一杯，与君发三愿：一愿世清平，二愿身强健，三愿临老头，数与君相见。——《白居易》 3.社会性 法的社会性又称法的物质制约性，指法的内容是受一定社会因素制约的，最终也是由一定社会的物质生活 条件决定的。 三、“国