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论知识产权法应适用民法基本原则 中国知识产权法学术界非常重视知识产权国际保护体系的基本原则，但对知识产权法律法规的基本原则缺乏研究。在大陆法系国家, 私法基本原则往往由民法典予以确定, 因此私法基本原则又称民法基本原则。我国未颁布民法典, 《民法通则》执行着民法典的功能和发挥着民法典的作用。《民法通则》确立的基本原则为我国私法的基本原则, 是我国知识产权法必须遵循的私法最高原则。吴汉东教授认为:“知识产权法的调整对象系平等主体, 因创造或使用智力成果而产生的财产关系和人身关系, 其调整手段和适用原则主要是民法的手段和原则。” 一、 平等原则及其应用 所谓平等原则, 也称为法律地位平等原则, 是指当事人在民事活动中的地位平等。 二、 自发原则和应用 自愿原则, 是指民事活动应当遵循自愿的原则。 三、 公平原则及其应用 公平原则, 是指民事活动应当遵循公平的原则。 四、 诚实原则和应用 民事活动应当遵循诚实信用原则 五、 知识产权法对合法原则的贯彻 私法中的合法性原则主要是指遵守强制性法律规范的原则。民事活动必须遵守法律, 法律没有规定的, 应当遵守国家政策。 其次, 法律规范的属性。知识产权法的强制性规范和禁止性规范占了很大比重, 合法性原则具有更大的适用空间。知识产权法为私法, 其主体规范为任意性规范, 但由于知识财产有别于物, 主要是事关公共利益, 各国立法均强调公共机关的干预, 并规定了大量的强制性规范, 例如知识财产的种类、知识产权的内容、知识产权的权利限制、禁止知识产权滥用等, 这些强制性规范都不允许当事人改变。可以说, 知识产权法是私法中最为严格的法律。由此, 贯彻合法原则对于知识产权法而言尤为重要。 最后, 合法原则与知识产权行使。合法原则在知识产权权利行使方面有着十分重要的位置。依法行使原则是指权利行使应该采取合法方式、按照法定程序进行。行使知识产权, 应该依照宪法和法律认可的方式和程序, 不得假借合法权利谋求非法利益。在宪政国家, 宪法具备确认权利并限制权利行使的基本功能。我国《宪法》51条明确规定:“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候, 不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。”这是权利行使的宪法限制, 当然适用于知识产权。有些涉及知识产权的部门法还明确确立了依法行使的原则。1983年9月20日, 国务院发布的《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第46条规定, 技术转让协议不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。我国《著作权法》第4条第2款规定:“著作权人行使著作权, 不得违反宪法和法律, 不得损害社会公共利益。” 六、 公序良俗原则的模糊性规定,应将违法权罪纳入法律保护的法律框架 公序良俗可以分为“公共秩序”与“善良风俗”两个方面, 所谓“公共秩序”是指国家社会的存在及其发展所必需的一般秩序;“善良风俗”是指国家社会的存在及其发展所必需的一般道德。公序良俗原则是指民事主体从事民事活动, 应当遵守公共秩序, 符合善良风俗, 不得与公共秩序和善良风俗相抵制的民法原则。公序良俗原则是诸多大陆法系国家民法典所确立的一项基本原则。《法国民法典》第6条规定, 个人之间的约定不得违反公共秩序和善良风俗。《德国民法典》第138条规定, 违反善良风俗的行为无效。《日本民法典》第90条规定, 违反公共秩序或善良风俗的行为无效。我国现行法并未采纳公序良俗的概念表述, 但《民法通则》第7条、《合同法》第7条和《物权法》第7条关于社会公德、社会公共利益和社会经济秩序的规定, 通常被认为是公序良俗原则的法律依据。在司法实践中, 一旦人民法院遇到立法当时未能预见到的一些妨害公序良俗的行为或者事件, 均可直接适用公序良俗原则确认无效。 在我国, 许多学者看到公序良俗原则在知识产权法领域的重要作用。有学者认为公序良俗原则是知识产权法的基本原则, 并位列四大基本原则之首 知识产权的行使, 除法律规范和政策规定以外, 必须尊重公序良俗。我国《著作权法》第1条开宗明义地规定:“为保护文学、艺术和科学作品作者的著作权, 以及与著作权有关的权益, 鼓励有益于社会主义精神文明、物质文明建设的作品的创作和传播, 促进社会主义文化和科学事业的发展与繁荣, 根据宪法制定本法。”其中, “鼓励有益于社会主义精神文明”的规定即为公序良俗原则的体现。2008年闹得沸沸扬扬的“艳照门”事件, 最终以陈冠希行使著作权禁止艳照的传播而落下帷幕。2008年2月28日, 《中国青年报》发表“艳照门:娱乐退场并不意味反思终结”一文, 指出陈冠希的律师以行使著作权的方式, 杜绝了陈冠希拍摄的陈和其他著名女星和公众人物的性爱照片——“艳照”在网络流传。然而, 著作权法真为陈冠希提供了保护吗?笔者并不以为然。因为尽管通过著作权行