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PAGE PAGE 1 法人行为能力问题探讨 蒋学跃 湖南大学法学院 副教授上传时间:2007-2-15 关键词: 法人 行为能力 机关 代理 代表 内容提要: 法人行为能力的具有与否完全是一个价值判断，而不是一个事实判断，所以与采取何种法人本质理论并无密切的关联。传统民法中确立行为能力这一概念是为了保护意 思能力不健全的自然人的利益，所以，行为能力这一概念对于法人是没有价值可言的，传统 民法在此犯了机械类比的错误，在法人领域讨论机关问题比讨论行为能力的问题更有意义。传统民法中对于法人机关的地位纠缠于代理说与代表说，而两者在实质层面是没有区别的， 并且都具有论证逻辑上的不周延性。法人的机关本质上是采取一种拟制的方式将自然人的行 为视作法人的行为的一种立法技术。 在我国现今的民法理论中，在介绍法人基本理论时存在着一个共同的思维倾向，即都是 将其自然人作类比，以此试图揭示出这种类似于自然人的民事主体的所具有的独特属性。由 此，在我国民法理论中也几乎是形成共识性的观点，即认为法人的行为能力具有三个与自然 人的不同特点：法人行为能力与权利能力在享有的时间上的一致性；两者在范围上具有一致 性；法人行为能力由机关或代表人实现。[1]但是这种认识随之而来会产生很多相关的问题， 如既然法人的权利能力与行为能力在享有时间和范围上具有一致性，那么我们在法人这样一 种独特的民事主体身上区分权利能力与行为能力还有无必要；如果前述区分存在具有必要 性，那么法人的目的范围对于法人而言，究竟是对其行为能力的限制还是对其行为能力的限 制[2]；作为与法人行为能力联系在一起的法人机关与法人的应然关系应该是怎样的，为什 么传统民法会产生代理说和代表说的争论；法人的行为能力问题与人们对于法人的本质认识 有无必然的联系。在我国民法典起草过程中，这些问题理所当然的应该为我们所关注 。笔者不揣简陋，求教于大方。 一、法人的行为能力与法人本质理论 在大陆法系各国民事立法和理论上对于法人有无行为能力存在着争议。以德国为代表的民法理论认为法人没有行为能力，《德国民法典》第26 条规定：“1，社团须设董事会，董事会得以数人组成之。2，董事会在裁判上及裁判外，代表社团，有法定代理人的地位。”可见， 德国民法是将法人的机关看成是法人的代理人，而根据代理的类型来判断，这属于法定代理 的范畴，由此我们可以反面推断出立法者是将法人看成无行为能力的。其他大陆法系国家如 法国、意大利和奥地利等国的理论通说基本上也是认为法人是不具有行为能力的。[3]英美 国家学者也持同样立场。[4]但是以瑞士民法为代表的国家则明确承认法人具有行为能力， 《瑞士民法典》第 54 条规定：“法人依照法律或章程设立必要的机关后，即具有行为能力。”这一立场为我国民法理论所继受，并且在民事立法上也是明文规定了法人具有行为能力的。[5]而日本属于较为特殊的类型，它摇摆于承认与否认之间，在立法和司法实践中都不存在 一个明确的答案。[6]各国为什么会对法人的行为能力的存在与否产生如此之大的争议，这 主要是源于各国对于法人本质认识的分歧。 传统民法在讨论法人的行为能力时总是将其与法人的本质理论联系在一起，主张法人拟 制说必然导致否认法人具有行为能力，而主张法人实在说的观点在必然承认法人享有行为能 力。[7]从表面上看，法人本质理论确实决定着人们对于法人是否具有行为能力问题的态度， 因为诚如上述学者所言，一般主张拟制说的国家似乎都是采法人无行为能力的立场，而主张 实在说的国家一般都是采法人具有行为能力的立场。 但是如果我们从法人的本质理论以及行为能力制度的价值基础的角度去观察，就会发现 这两者之间的联系并没有人们想象的那么紧密。如传统学说所言，主张法人实在说的观点认 为法人是具有实在意志的，因而可以像一个意思健全的人那样以自己的行为来实现自己的权 利和履行自己的义务；而主张拟制说的观点则认为法人是一个纯粹的法律上的拟制的人，自 己没有意志与意思能力，类似于无行为能力的自然人或疯子。[8]可见，导致两者认识方面 的差异主要原因在于对法人是否具有意志这一方面的分歧。事实上，法人是否具有意志完全 是一个价值判断，而不是一个事实问题[9]。就事实方面而言，论证法人具有意志是没有任 何意义的，而很多学者之所以要论证法人具有意志是为了得到另外的目的，即为了使自己提 出的观点有理论上的支持。[10]所以，就拟制说而言它也可以在理论上论证法人具有意志。 但是从行为能力的角度而言，论证法人是否具有意志是没有任何意义的。因为行为能力概念 和制度本身就是为了自然人而准备的，它是为了“保护意思薄弱之人”。[11]所以，笔者认 为关于法人行为能力的争议根源于传统民法将法人与自然人作简单类比，将自然人的一切制 度简单照搬适用于