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劳动合同解除、终止的法律风险 【法律依据】 1、员工单方面解除合同的情形 《劳动合同法》赋予了劳动者解除劳动合同的绝对权力，对于劳动者而言， 劳动者解除劳动合同不需要任何理由，一般情况下劳动者仅需要提前 30 天以书面形式通知用人单位即可。有下列情形之一的，劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的 ;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的， 劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 2、企业解除劳动合同的情形 相比较而言，对于用人单位解除劳动合同，《劳动合同法》规定了诸多的限制。用人单位解除劳动合同的主要有以下几个方面： 一、与劳动者协商，双方协商一致可以接触劳动合同。 二、劳动者有下列情形之一的，用人单位可以立即解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的(第二十六条 下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的； （六）被依法追究刑事责任的。 三、有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。 四、用人单位不得解除劳动合同的情形：劳动者有下列情形之一的用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的。（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的。（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的。（六）法律、行政法规规定的其它情形。 五、通知工会程序。用人单位单方面解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将书面处理结果通知工会。但现阶段，不少民营企业还未建立工会，因而在解除劳动合同实务操作中程序并不完整。根据《工会法》第 10 条的规定，“企业、事业单位、机关有会员 25 人以上的， 应当建立基层工会委员会，不足 25 人的，可以单独建立基层工会委员会，也可以由两个以上单位的会员联合建立基层工会委员会，也可以选举组织员一人，组织会员开展活动。” 【相关案例】 某高科技公司与邓小姐签订了为期 3 年的劳动合同。工作一段时间后，公司发现邓小姐不能胜任自己的本职工作。公司遂提前一个月给邓小姐开出了辞退通知书，辞退原因为邓小姐不能胜任自己的本职工作。邓小姐不服，将争议提交劳动争议仲裁委员会。劳动争议委员会裁决：公司在解除劳动合同前应给邓小姐一次机会，调整工作岗位或进行专门培训。公司最后同意给邓小姐提高技术水平的机会，安排她在脱产 3 个月，去参加专门的技术培训。 【案例评析】 《劳动法》第 26 条规定，“劳动者被证明不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作的，用人单位可以解除劳动合同。”在这里，法律规定了不能胜任工作的员工解除劳动合同的两个条件，由企业进行选择，即对方不能胜任工作的员工进行培训或者调整工作岗位。那么企业选择哪种方式好呢？这就要对员工的情况进行具体分析，要看企业是否想要留住这名员工，还是想要解除劳动合同。如果员工其他条件都好，只是因为技术或业务欠缺，企业还想留用， 则可以对员工进行培训；如果员工的其他条件一般，或者说并不理想，花去一定的时间，而且培训后该员工能否称职还难以确定，必须待培训后上岗观察一段时间才能证明。因此，可不选择培训的方式，而选择调整岗位，经过调整岗位后该员工仍然不能胜任工作的，可以经过预告程序后解除劳动合同。 【风险提示】 长期以来，由于用人单位处于强势的地位，“炒鱿鱼”“卷铺盖走人”现象十分