论行政犯谦抑价值及实现路径.pdf

摘要

在“行政犯时代”，行政犯越来越受到关注，成为兼具理论意义和实践价

值的研究课题。当下，行政犯立法与司法处置都出现了不同程度的过度扩张，

反映出一种谦抑价值缺失的现象。立法上，行政犯罪名不断增多，刑罚结构轻

重不当；司法上，行政犯认定与处罚出现了罪名适用扩大化、过度化以及重刑

化趋势。这首先是受风险社会影响，刑法的价值重心从自由转向安全，刑法的

机能由保障人权转向社会保护，从而引发了行政犯在罪、责、刑方面的不断扩

张；其次，对行政违法和刑事违法的区分定性错误导致了行政犯刑事违法性判

断的独立缺失；行政权与司法权的不平衡状态加剧了行政犯刑事违法性判断对

行政违法性判断的依赖，使行政违法行为不当入罪。在行政犯领域坚守刑法的

谦抑价值具有必要性。刑法谦抑价值的实现、行政犯自身“法益性欠缺”的特

殊属性、多元治理模式都要求行政犯保持谦抑立场。

实现行政犯的谦抑价值，首先要转变理念，破除风险社会下对于刑法作用的

过度夸大和对刑法功能的过于迷信，树立刑法有限性理念和多元化社会治理观念。

其次，需要从立法和司法两个层面展开。一方面，在立法上，以法益为依据，对

前置行政违法行为选择性入罪，科学增减行政犯罪名，降低刑罚制裁的严厉性；

另一方面，在实践中，司法者应能动司法，坚持实质解释立场，对相关事实作实

质判断。在适当参考前置法规定基础上，对刑事违法进行独立判断，使行政犯认

定过程科学化、公正化。这样既能实现行政犯的谦抑价值，完成刑法作为保障法

的使命，又可与前置法及其他非法律治理方式一起，构建多元社会治理体系，进

而实现现代化治理目标。

关键词：行政犯；谦抑价值；行政违法；刑事违法

I

目录

摘要I

AbstractII

目录IV

引言1

（一）研究背景与意义1

1.研究背景1

2.研究意义1

（二）国内外研究现状2

1.国内研究现状2

2.国外研究现状4

（三）研究方法4

一、行政犯谦抑价值缺失的实证考察6

（一）立法谦抑价值缺失现状6

1.罪名增多6

2.罪刑设置不合理7

（二）司法谦抑价值缺失现状9

1.罪名适用扩大化9

2.罪名适用过度化11

3.重刑化14

二、行政犯谦抑价值缺失的原因分析16

（一）风险社会背景下刑法的转变16

1.价值取向转换：安全凌驾于自由16

2.刑法机能转变：人权保障转向社会保护17

（二）未厘清行政违法与刑事违法的区别18

1.行政违法与刑事违法不同18

2.对行政违法和刑事违法区分不准确20

（三）行政权与司法权失衡21

三、行政犯谦抑价值必要性分析24

（一）实现刑法谦抑价值的必然要求24

（二）行政犯“法益性欠缺”的现实需要25

（三）多元社会治理模式的要求26

（四）行政犯谦抑价值缺失的负面影响27

四、行政犯谦抑价值的实现路径29

IV

（一）理念的转变29

1.树立刑法有限性理念29

2.树立多元化治理观念30

（二）刑事立法谦抑之路30

1.行政犯犯罪圈的确立30

2.刑罚的结构性调整32

（三）刑事司法谦抑之路33

1.“司法能动主义”观念的倡导33

2.坚持刑事违法性独立判断34

3.坚持实