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?????????预期违约制度浅论

吕西锋

核心词：预期违约?选取权权利行使合同解除补偿损失

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预期违约(anticipatorybreachofcontract)是来源于英美法一种合同法律制度。它是为理解决合同生效后至合同履行期限届满之前发生在合同履行上危险而建立一项法律制度。该制度通过1853年英国霍切斯特诉戴.纳.陶尔解除雇佣合同损害补偿案[1]确立后，通过近年实践发展，已成为英美法系构成完整合同责任形态重要构成某些,并使这一与制度成为与实际违约相区别、又与实际违约相相应具备重要意义独立制度。

之后美国《统一商法典》也明确采纳了预期违约制度，1980年《联合国国际货品销售合同公约》（如下简称《公约》）也引入了这一制度，1999年《中华人民共和国合同法》（如下简称《合同法》）也对此作出了规定。

预期违约制度确立“不但会使合同双方当事人权利义务公平化，在一定限度上避免预期违约诱发违约风险，并且还可以将预期违约也许导致损失消灭在萌芽状态或减少到最低限度”。[2]因而对的理解这一制度具备重大理论和实践意义。本文拟对本制度作一简要阐述。

????二、预期违约概念及其特性

预期违约亦称先期违约、期前违约，是指当事人一方在合同规定履行期限到来之前，明确表达或以自己行为表白她将不履行合同义务所构成一种违约。预期违约属于合同履行前违约，与发生于履生期限之后实际违约不同。与实际违约相比，它具备如下特点：?

1、预期违约是在合同商定履行期限到来之前违约，即在合同商定履行期限到来之前即已拟定对方在履行期限到来时不履行合同义务，而不是像实际违约那样体现为现实地违背了合同义务。这种行为只能发生在合同履行期限到来之前，而不能是之后。这是其与现实违约主线区别所在。

2、预期违约侵害不是现实债权，而是权利人期待债权。

与实际违约侵害已到履行期限债权不同，它侵害是权利人基于合同产生一种期待权。这种期待权理论基本在于：债权人订立合同目就是要于将来实现某种利益，因而，在合同履行之前，这种利益对于当事人来说是一种可期待利益。合同依法订立并生效后，在履行期限到来之前是持续存在和有效，那么当事人在合同持续存在和有效状态下对于对方将来履行期待也是合法。而在一方预期违约状况下，由于对方履行已经不也许或者有不也许危险，在这种状况下，权利人这种期待利益便不也许实现，固然也就侵犯了相对人利益。

3、主张预期违约唯一条件就是对方当事人具备法律规定将不履行合同或者将不能履行合同现实危险，如特定物买卖合同出卖人在合同履行期限届至前将标物转卖给第三人，或买受人在付款期到来之前转移财产和存款以逃避债务等。而在实际违约时，只要有未履行合同义务这一事实即可。因而，当一方有这些行为时，另一方就有权依照自己选取来拟定与否向对方主张预期违约责任。?

4、预期违约在补救方式上与实际违约也有差别。不论是明示预期违约还是默示预期违约，守约方均可选取在合同履行期限届满之前或者之日后追究违约一方责任。在权利人选取预期违约时，只能解除合同和规定补偿损失；而在实际违约时，权利人可以规定对方实际履行，采用其她补救办法，补偿损失。

5、预期违约是一种也许违约，而不象期后违约同样是一种现实违约。预期违约本来是合同履行期限届满之前违约，但是，它可以由于守约方选取行为而使其转变为实际违约。由于预期违约发生在合同履行期限届满之前，如果守约方选取了期后追究违约方责任时，它就转化为实际违约。因此，有些学者以为此种违约只是“一种违约危险”或“也许违约”。[3]

三、预期违约形态及其构成要件

预期违约涉及明示和默示两种形态，国内《合同法》第94条、第108条、第68条、第69条规定了这两种形式预期违约。

1、明示预期违约

明示预期违约是指双务合同有效成立后至履行期限届满之前，一方当事人无合法理由却明确而必定地向另一方当事人表达她将不履行该合同义务。国内《合同法》在明示预期违约法律要件上，与英美法规定并无实质性差别，其构成要件如下：

（1）违约方必要明确而必定地向对方提出不履行合批准思表达。违约人向另一方当事人所作意思表达,必要明确包括了将要毁约内容,如果她仅表达缺少支付能力,如经济困难或不情愿履行等等,则不构成明示预期违约。

（2）必要发生在合同有效成立后，合同履行期到来前这段时间内。只有在履行期限尚未到来之前,一方明确提出她将不履行合同义务才构成违约,?否则，就无所谓“预期”问题。

（3）必要表达不履行合同重要债务。

重要债务”是指决定合同性质债务,重要债务不履行将会导致合同主线不能履行,合同目不能实现。如果被回绝履行仅是合同某些内容，且不妨碍合同主线目实现，就不构成预期违约。

（4）须无合法理由。如果一方虽然提出不了履行，但却