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公司存在重大舞弊董事责任保险

1.董事责任保险

董事责任保险,全称为董事、监事及高级管理人员责任保险。作

为一种职业责任保险,它缘起于欧美,平安财险和丘博保险于200

2年合作推出了我国第一款“公司董事及高级职员责任保险”,董事

责任保险作为“舶来品”首次引入中国。董事责任保险承保公司董事、

监事、高管人员在履行管理职务或雇员职责时,存在因不当履职行为

损害公司及其股东利益的风险。也就是说,董事及高管人员在履行管

理职务或雇员职责时,存在因不当履职行为损害公司及其股东利益而

遭受索赔的风险,由董事责任保险的保险公司承担赔偿责任。

根据侵犯的法律利益不同,董事责任保险的保障范围分为Sid

eA、SideB和SideC三个部分。SideA为董事、监事、

高级管理人员违反勤勉尽责义务引发的公司索赔,例如股东代表之诉。

SideB为董事、监事、高级管理人员履职不当引发索赔下的公司

补偿责任,这一补偿责任并非基于法律规定,而是根据董事、监事、

高级管理人员与公司之间的协议约定。SideC为董事、监事、高

级管理人员履职不当和/或公司不当行为引发的股东证券类索赔,例

如证券集体诉讼。

董事责任保险采用的是索赔提出制模式,索赔提出制是相对于事

故发生制而言的。所谓索赔提出制,是指董事、监事、高级管理人员

/公司被指控的不当行为发生在保险追溯期或保险期间内,且在保险

期间内和发现期内(保险期间内届满后的一段时间)提出索赔。索赔

提出制可以限定索赔期限,更好地控制事故发生制面临的“长尾”风

险。

2.瑞幸“财务造假”事件引发董责险理赔分歧的原因

本次瑞幸咖啡“财务造假”事件,引发保险业内人士对董责险理

赔热议。大多数业内人士认为,上市公司财务造假属于严重的证券虚

假陈述,欺诈行为属于董事责任保险的免责条款,保险公司不应该承

担赔付责任。也有一部分业内人士提出了不同的看法,认为目前下结

论为时过早。

那么,瑞幸咖啡“财务造假”事件,保险公司是否承担董事责任

保险项下的赔付责任?这不是一个简单的“是”与“否”的问题。一

起保险事故的理赔往往都涉及以下几个基本问题:案涉事故是否属于

保单的保障范围?投保人是否履行了如实告知义务?是否属于除外

责任或免责范围?被保险人主张的损失有无依据?事故既涉及保险

项目又涉及非保险项目的,责任如何分担?等等之类的问题。

对于董事责任保险理赔工作来讲,以上四个问题通常是绕不过去

的。中概股董事责任保险作为一项复杂的商事风险转移的交易安排,

如果仅以瑞幸咖啡自认的COO参与了“财务造假”,便得出保险公

司应该赔偿或应拒赔的结论,是有失偏颇的。原因有四点:第一,董

事责任保险是一款定制化程度比较高的责任保险,由于其涉及小股东、

大股东、公司、董事、监事、高级管理人员等诸多利益团体,且各董

事、监事、高级管理人员内部利益也可能存在冲突,如披露义务可分

性、责任可分性等这类条款是一般的保险险种所不具备的,它的条款

安排极为复杂。因此,其中某一位高级管理人的不实披露和欺诈行为

并不一定影响其他未参与的被保险人的高级管理人员。第二,中概股

董事责任保险保额高、承保风险大,通常由多家保险公司参与承保,

部分项目还会安排超赔层结构,也就是在基础层上面还有几层超赔层,

逐层触发理赔,有些承保保险公司在基础层,有些承保保险公司在超

赔层,每一层的保单条款也不尽相同。因此,其中一家或几家保险公

司赔付或拒赔,并不代表可以触发所有承保公司的赔付或拒赔。第三,

中概股董事责任保险是一张保单全球适用的,而英美法系与大陆法系

在保险法律架构和规定上的差异比较大。例如董事责任保险作为一种

舶来品,其如实告知义务条款诉诸于中国法院适用中国法律,如何以

“西式(美式)”的条款安排来“套入”适用中国的法律适用,存在

理解与适用上的分歧也是难免的。第四,此前瑞幸咖啡官网公告仅提

到了COO及其下属几名向其汇报的员工参与了“财务造假”,现有

证据尚无法判断“财务造假”是公司行为还是COO个人行为,是C

OO一人行为还是多名高级管理人员的共谋行为,这些问题都需要大

量的证据佐证或司法机构最终认定。

3.证券集体诉讼索赔是否属于董事责任保险责任范围?

如前文所述,美国多家律师事务所已代表投资者,向美国纽约南

区法院提起证券集体诉讼索赔,控告瑞幸咖啡作出误述和遗漏重要事

实。这是一种“证券类索赔”,或者叫“有价证券赔偿请求”,应属

于董事责任保险SideC部分的承保范围。

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