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股权转让合同中“不办理工商变更登记”的约定是否有效？-财税法规解读获奖文档

一、问题的提出

【案例】

江西省XX市中级人民法院一审原告徐某诉被告陈某、宏邦公司和第三人易某、周某股权转让合同纠纷案。

原告徐某诉称：2013年3月至9月，被告陈某以周甲的名义成立宏邦公司，认缴注册资本2,000万元，实收资本0元。12月30日，被告陈某与原告徐某，第三人易某、周某三人订立《合作投资开发times;times;电器市场协议书》（以下简称协议书），约定原告徐某，第三人易某、周某三人出资1，300万元，占项目24%的股份，为原始股东，被告宏邦公司和被告陈某在协议落款处盖章、签字。原告和第三人依约交清了全部款项。2014年2月28日，被告宏邦公司经招标取得项目用地国有土地使用权。4月24日，被告陈某取得被告宏邦公司的全部股权。次月9日，被告宏邦公司向原告和第三人出具股东出资证明书，证明原告在宏邦公司出资440万元，占公司股份8.123%。2015年2月2日，被告宏邦公司的执行董事由周甲变更为陈某。至此，宏邦公司实际上已由被告陈某一人控制。原告自与被告陈某订立《协议书》后，一直要求被告宏邦公司给予原告在公司应享有的股东权利，参与公司决策，查阅公司账册及收支凭证等，并将股份变更至原告名下。诉讼请求：1、请求确认原告徐某与被告陈某于2013年12月30日订立的协议书为股权转让协议；2、请求判令被告宏邦公司办理8.123%股东变更登记手续。

原告徐某为支持自己的诉讼主张，在一审法院指定的举证期间内，向法庭提交如下证据：1、公司登记信息，证明：宏邦公司信息登记变更情况，陈某是公司的股东；2、《协议书》一份，证明：原、被告之间的法律关系及权利义务的履行情况，合作的主体是徐某、陈某、易某、周某，合作项目是times;times;开发项目，付款是付给了陈某，按照协议，乙方（徐、易、周）参与分红，承担公司的权利和义务；3、《收条》2份，证明：徐某等付款到陈某：4、times;国土资网挂字【2014】GHO17KG号地块交易结果公告；5、股东出资证明书，证明；徐某出资情况，占股份8.123%；6、项目投资意向书，证明：陈某成立宏邦公司的目的就是为了要开发这个项目。

被告陈某辩称，宏邦公司与原告的合作就是合作投资家电市场的项目，并非股权转让。

在一审院指定的举证期间内，被告陈某为支持自己的抗辩主张，向法庭提交证据如下：《协议书》1份，证明：合作开发，他们共同占项目份额24％，不办理工商登记。

被告宏邦公司辩称：《协议书》约定，被答辩人与第三人在该项目已占24%的股份，且被答辩人投资为协议投资，不到工商部门注册登记。合同性质应当根据合同内容而定。本案中，双方签订合同的目的是为了合作投资，并非为共同经营答辩人公司，合同的标的是项目份额，非答辩人公司股权。答辩人未向公司缴纳任何注册资金，未参与答辩人公司的各项经营、管理、决策。答辩人与被答辩人处于平等地位．为了合作开发times;times;电器市场而订立《协议书》，显然属合作开发房地产性质，《协议书》的性质应当为合资、合作开发房地产合同，并非股权转让协议。

在一审法院指定的举证期间内，被告宏邦公司为支持自己的抗辩主张，向法庭提交证据如下：《协议书》一份，证明：宏邦公司与原告、第三人是以平等主体的身份签订的合作投资开发协议。

第三人易某陈述称，我们这个合同应该是股权协议，是达成了股权协议后才挂牌，是形成股东关系的。

在一审法院指定的举证期间内，第三人易某向法庭提交证据如下：协议书、收条及出资证明书，证明目的与原告徐某的证明目的一致。

第三人周某陈述称，我们都是原始股东，当时也是按照陈某的要求才将投资款打到他的个人账户。

在一审法院指定的举证期间内，第三人周某向法庭提交证据如下：协议书、收条及出资证明书，证明目的与原告徐某的证明目的一致。

对原、被告及第三人提供的上述证据，经当庭举证、质证，结合当事人的庭审陈述，一审法院综合认定如下：

一、对原告徐某提供的证据1、2、3、4、5，被告陈某、宏邦公司及第三人易某、周某，对真实性和合法性均不异议，本院予以确认：证据6，被告陈某、宏邦公司对真实性持异议，本院不予采信。二、对被告陈某、宏邦公司提供的证据《协议书》，原告徐某和第三人易某、周某，对真实性均不持异议，本院予以采信。三、对第三人易某、周某提供的证据：《协议书》、《收条》及《出资证明书》，与被告陈某、宏邦公司的庭审陈述，能相互印证，本院予以采信。

经审理查明：2013年10月12日，被告陈某和案外人周甲共同发起设立宏邦公司（自然人投资或控股），注册资本2，000万元，出资方式为货币，被告陈某认缴出资1，500万元，占75％，周甲认缴出资500万元，占25%，实收资本400万元，被告陈某实缴资本3