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法律检索1识别问题的五个认识及提升法律功底的心得
法律检索技能是每一位律师/每一个律师团队所必须掌握的基本技能。因为我们在办案过程中遇到的法律问题,有些是我们比较确定、能够直接给出准确判断的;有些是我们不太确定、不能直接给出准确判断的,对于后者,我们要研究它,且要把它研究透,只有我们把这些问题研究透,才能把案件办好。所以,把一个法律问题研究清楚的技能,也及法律检索基本技能,是我们每一位律师/每一个律师团队所必须掌握的基本技能。
同时,法律检索技能也是每一位律师/每一个律师团队所必须掌握的核心技能。因为我们给出的代理方案是否科学、可行,代理效果好不好,很多时候其关键点在于或者说其关键点包括,案涉法律问题是否研究得清楚。
笔者从事律师行业初期即非常关注法律检索,在律所实习期间曾向团队律师分享检索心得,在天同律所工作期间曾向全所同事分享检索技能,也曾为北京律协、浙江律协、四川律协、湖南律协、海南律协等的律师同行讲授检索课程,获得同事、同行们的肯定。到现在,这些技能、方法已经较为成熟,笔者将把这些技能、方法付诸文字,希望给更多的法律同仁参考。
笔者开发、讲授的法律检索技能课程一共有十小节,包括:(1)识别问题的五个认识;(2)研究问题的三个方法;(3)检索资料的方法一;(4)提炼关键词的三个角度;(5)检索资料的方法二、三;(6)检索工具一:文章库;(7)检索工具二:书籍库;(8)检索工具三:案例库;(9)检索工具四:法规库;(10)结果呈现的注意要点。本文将对第一小节的内容进行介绍,此后笔者会依次介绍第二至第十小节的内容,欢迎感兴趣的朋友关注。
图片什么是识别问题
所谓识别问题,也即我们在办案过程中通过自己的分析、思考并结合自身的情况,确定我们没有办法直接给出准确判断的问题的过程。需要说明的是,我们在办案过程中一般不会有单独的识别问题这个步骤。不过,我们只要在分析案件,在逻辑上、在抽象层面必然会有识别问题这个过程。将这个过程抽象出来单独分析,把办案过程拆分的更精细,其实是为了把问题看得更清晰。
在逻辑上,识别问题包括两个环节:第一,根据我们的分析思考确定,待办案件涉及哪些法律问题;第二,结合我们自身的情况确定,哪些是我们不太确定、无法给出准确判断的问题。我们在这两个环节中都有可能出错,也即,我们可能没识别出案件中本来有的法律问题;也有可能虽然识别出了法律问题,我们认为我们的判断很准确,但实际上并不准确。
图片关于识别问题的五个认识
(一)认识1
一个案件中具体有哪些法律问题需要研究,有些时候不是显而易见的,而是需要识别的。首先要明确的是,客户一般不会告诉我们案件中有哪些法律问题需要研究,客户只会告诉我们他遇到了什么事儿,具体案情是什么,他的目的是什么,至于案件中涉及哪些法律问题,则需要我们自己发现,需要我们自己分析、思考。
当然,案件涉及法律问题有些时候是很容易被发现的。比如,有些时候,我们根据客户与对方的沟通过程,能很轻松地发现案件涉及的法律问题;再比如,有些时候,我们根据客户的诉求及合同约定,也能够轻松发现案件涉及的法律问题。但不可否认,有些法律问题不是那么容易被发现。
(二)认识2
识别问题是法律检索的前提性、方向性问题,它是法律检索中一个非常重要的步骤。只有我们识别出来问题,才有可能去研究问题并得出正确的结论。相反,如果我们连问题都没识别出来,我们不可能去研究它,更不可能得出正确的结论。在这里要额外说明的是,有的朋友认为法律检索仅仅是研究问题,笔者认为该认识是片面的,因为法律检索除了研究问题之外,至少还包括识别问题这个步骤。
(三)认识3
假如每个案件我们都有认真思考,那么决定一个案件涉及的法律问题能否被识别出来的主要因素是,我们对相关法律制度的熟悉程度,或者说是我们法律功底的扎实程度。我们对相关制度越熟悉、法律功底越扎实,识别出来问题的可能性就越大;相反,识别出来问题的可能性就越小。
(四)认识4
有些时候我们案件没有办好,并不是因为我们没掌握好研究方法或者研究工具、案涉问题没研究透彻导致的,而是因为我们法律功底不够扎实、应该识别出来的问题没有识别出来导致的。
(五)认识5
有些时候我们检索效率不高,并不是因为我们没掌握好研究方法或者研究工具导致的,而是因为我们法律功底不够扎实、问题识别的不准确导致的。
图片举例说明1——关于前4个认识
就前述五个认识,笔者简要说明后诸位读者可能还是觉得比较抽象,以下笔者将通过两个具体的案例辅助进行说明。其中,本部分的案例主要用于说明前4个认识,下一部分的案例主要用于说明第5个认识。
(一)案情简介
甲公司是一家影视制作公司,乙公司是一家影视发行公司。2016年1月,甲公司制作某电视剧后委托乙公司进行独家发行(只能由乙公司发行),发行期是10年(2016年至2026年),乙公司的发行报酬为
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