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实际施工人直接要求发包人支付工程款的法律规定与实践操作

指引

2021年1月1日，《最高人民法院关于

审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题

的解释（一）》（以下简称《解释（一）》）

与《民法典》同步施行，原《合同法》背景下

适用的建设工程施工合同纠纷相关司法解释—

—自2005年1月1日起施行的《最高人民法

院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法

律问题的解释》、自2019年2月1日起施行

的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同

纠纷案件适用法律问题的解释（二）》（即为

人熟称的“解释一”、“解释二”）废止，原

“解释一”第二十六条、“解释二”第二十四

条关于实际施工人直接起诉发包人的规定也相

应进行了调整。

法律规定

“解释一”第二十

“解释二”第二十四条《解释（一）》第四十三条

六条

2019年2月1日2020年1月1日

2005年1月1日

实际施工人以转包实际施工人以转包人、违法分

人、违法分包人为实际施工人以发包人为被包人为被告起诉的，人民法院

被告起诉的，人民告主张权利的，人民法院应当依法受理。

法院应当依法受应当追加转包人或者违法

理。分包人为本案第三人，在实际施工人以发包人为被告主

查明发包人欠付转包人或张权利的，人民法院应当追加

实际施工人以发包者违法分包人建设工程价转包人或者违法分包人为本案

人为被告主张权利款的数额后，判决发包人第三人，在查明发包人欠付转

的，人民法院可以在欠付建设工程价款范围包人或者违法分包人建设工程

追加转包人或者违内对实际施工人承担责价款的数额后，判决发包人在

法分包人为本案当任。欠付建设工程价款范围内对实

事人。发包人只在际施工人承担责任。

欠付工程价款范围

内对实际施工人承

担责任。

立法背景

该条文是为了保护农民工权益而作出的规定，可追溯至于2005年

施行的“解释一”第二十六条。2005年之前，发包人与承包人订立建

设工程施工合同后，承包人将工程进行层层发包或违法转包，从中以

收取管理费等形式赚取差价的情况时有发生。而建筑行业因其特殊性，

吸纳了大量的农民工，层层盘剥过后，农民工能够获取的报酬往往少

之又少，血汗钱被克扣的情况时有发生。

此种情况会对农民工权益造成影响，导致农民工讨薪难，工程安

全措施不到位，入场体检、人身意外险等工人权益保障措施难以落实，

进而引发一系列的社会问题。为此，“解释一”第二十六条应运而生。

该条文从程序与实体两部分对发包人、转包人与违法分包人的法律责

任作出了明确，即在违法分包与转包的情况下，实际施工人的起诉对

象可以突破合同的相对性，将发包人一并列为被告，发包人在欠付工

程款限额内承担法律责任。2019年，“解释二”第二十四条在原有基

础之上，将追加第三人的规定由“可以”调整为“应当”，更加有利

于查明案件真相，维护实际施工人合法权益。现行有效的《解释

（一）》第四十三条实际上为“解释一”第二十六条与“解释二”第

二十四条的整合，并未对在先规定进行实质性的修改，故部分案例中

的裁判规则仍具有指导意义，可以作为参考引用。

法律适用

不适用于合法分包

《解释》第四十三条的规定突破了合同的相对性，该条款的规定

系发包人的法律责任而非合同义务，在发包人合法分包的情况下，仍

向发包人追究法律责任显失公平。故，适用该条款前应当严格审查前

提条件：

（1）合同因转包、非法分包而无效；

（2