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行政复议决定书

天河府行复„2015‟35号

申请人：汤某

被申请人：广州市天河区人民政府石牌街道办事处

地址：广州市天河区龙口中路152号天逸大厦6楼

第三人：某小区21栋业主

委托代理人：罗某某

委托代理人：刘某某

申请人汤某（以下简称申请人）不服被申请人广州市天河区

人民政府石牌街道办事处（以下简称被申请人）2015年3月24

日作出的《广州市小型（临时）建设工程开工备案证明书》，于2015

年7月1日向广州市天河区人民政府申请行政复议，广州市天河

区人民政府已依法予以受理，现已审查终结。

申请人请求：

撤销被申请人作出的《广州市小型（临时）建设工程开工备

案证明书》

申请人称：

某小区21栋罗某某等业主无施工许可证违法施工，被申请人

非但不制止，反而为违法者提供方便。先是2015年3月份借口工

程投资额29.61万元，可不申请施工许可证，后又改口称依据《广

州市关于加强临时性建筑和限额以下小型工程建设管理工作的通

知》（穗建质„2014‟1370号），只需备案即可开工，理由是因为

建筑面积不超过300平方米，不需要申请施工许可证。前后自相

矛盾，出尔反尔。

被申请人对《关于广州市12345政府服务热线

20150331003698的信访工单的回复》拒不回答关于某小区21栋电

梯加装工程（以下简称涉案工程）投资额造假的疑问。申请人曾

多次要求被申请人正面回复，且向被申请人提交广州市住房和建

设委员会（以下简称广州市住建委）给出的《对建设工程施工许

可管理办法》第二条的法律解释，以及对投资额超过30万，但建

筑面积不超过300平方米需要依法申请施工许可证的答复。被申

请人在了解广州市住建委的解释和认定后，依然拒不改正错误。

据此，申请人认为，广州市住建委对申请人的回复清楚无误

地表示了对《建设工程施工许可管理办法》的法律解释。而被申

请人为自己辩解的理由之一是依据《广州市住房和建设委员会关

于广州旧楼加装电梯小型工程界定问题的回复》，可是依照法律要

求执法的依据只能是法律和法规，而不是信访回复。被申请人肆

意歪曲法律法规，在申请人不止一次向其递交行政主管单位对相

关法律的解释和说明后，仍然拒不认错，显示其对法律根本没有

起码的尊重，只是把法律当做自己行政乱作为的包装，连对其行

政行为的法律事实进行正面回复申请人都不肯。

综上，申请人请复议机关查明真相，依法依规对被申请人的

错误予以纠正。

申请人收到被申请人的《行政复议答复书》后，提出补充意

见如下：

被申请人在《行政复议答复书》里，并未解释其具体行政行

为的法律依据，以证明其依法行政。而只是解说了其具体行政行

为所对应的职权内容，且在援引法规条文时，只有意挑选字面上

对自己有利的段落或部分条文，企图造成法律法规只规定了被申

请人在某种特定情形下，应如何履行其法律责任。而对于其他的、

一般的情况下，被申请人的法律责任如何，法律法规没有做任何

规定这样一种错觉。

申请人并不否认被申请人对临时性建筑和限额以下小型工程

建筑具有管理的职权，申请人质疑的是被申请人是如何判定涉案

工程不需要办理施工许可证，并直接将该工程纳入临时性建筑和

限额以下小型工程管理范围的。

被申请人关于认定涉案电梯工程符合开工备案条件以及为该

工程出具开工备案证明书的法律法规依据所作的说明，可以清晰

表明被申请人在进行行政确认的过程中其行政行为是完全错误

的，具体理由如下：

被申请人称其了解广州市规划局向罗某某等人颁发的《建设

工程规划许可证》，该规划许可证许可罗某某等业主在黄埔大道某

小区21栋地上建设9层，建筑面积97平方米的住宅楼电梯。被

申请人没有理由不清楚，该规划许可证的项目名称为“住宅楼增

设电梯工程，而不是所谓的“某小区21栋加建电梯井土建工程”。

被申请人既然知道且引用了《建设工程施工许可管理办法》第二

条第三款，就同样有理由知道该办法第三条规定“本办法规定应

当申请领取施工许可证的建筑工程未取得施工许可证的，一律不

得开工。任何单位和个人不得将应当申请领取施工许可证的工程

项目