危险作业罪中“现实危险”的判断研究.pdfVIP

内容摘要

为了更好的保护生产安全，防止重特大事故的发生，《刑法修正案（十一）》扩大

了刑法在生产作业领域的处罚范围，增设了危险作业罪这一危险犯。立法没有使用“情

节严重”或“足以”的字眼，而是使用了“现实危险”的概念，这在刑法其他危险犯的

条文中是没有的。然而，增设危险犯一定程度上压缩了公民的权利，危险犯中的危险实

质上是一种可能性，与实害结果相比，危险是一种法益被侵犯的状态，这种状态具有一

定抽象性，对危险的认定往往没有实害结果那样清楚和直观。“现实危险”不仅是认定

危险作业罪的核心要素，还是其立法依据，立法已经落定的当下，如何理解与判断危险

作业罪中的现实危险，是理论与实务上都需要明晰的问题。在理论层面上，通过对“现

实危险”进行梳理，分析其基本内涵，明确其性质与特征，从而加强理论的指导作用。

在实践层面上，“现实危险”的认定问题较为复杂，司法适用中存在对“现实危险”判

断的模糊化问题，通过明确“现实危险”的判断方式，能够防止犯罪圈不当扩大，以实

现妥当的处罚。

全文共计3.5万余字，除去引言和结语外，分为三个部分：

第一部分危险作业罪中“现实危险”的基本内涵。该部分梳理刑法中关于危险犯

中危险的理论争议，并考察“现实危险”的立法背景及规范目的，对“现实危险”的性

质进行界定。对危险概念的理解应坚持客观主义的立场，危险是一种基于人的判断的一

种具有法益被侵害可能性的客观状态。危险作业罪的增设，是风险社会下积极预防性立

法观的体现，体现了立法者通过将部分违法生产作业行为纳入刑罚圈以维护安全生产秩

序的目的，这也与以人民为中心的发展思想相契合。危险作业罪是具体危险犯，不是抽

象危险犯，也不是准具体危险犯或准抽象危险犯，“现实危险”是具体的危险。

第二部分危险作业罪中“现实危险”判断的司法现状。该部分通过司法判例，分

析实践中对“现实危险”认定存在的问题与成因。司法适用中存在对“现实危险”的存

在与否与程度认定模糊化的问题，这造成了实践中处罚范围的不当扩大与量刑的失衡。

症结的产生一方面是因为危险作业罪是法定犯，实践中存在行刑交叉的情况，行刑间界

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限模糊；另一方面是“现实危险”的认定标准不明，实践中没有对这种具体危险犯的危

险进行具体实质化的判断。

第三部分危险作业罪中“现实危险”判断的应然立场。该部分确立了危险作业罪

中“现实危险”判断应坚持的刑法基本立场以及具体的认定标准。坚持客观主义的刑法

立场，应弱化将刑法单纯作为社会控制的工具的做法，抑制司法犯罪化的冲动。在司法

判断的过程中要恪守刑法的谦抑理念，防止刑法僭越行政法的调整范围。不能对“现实

危险”进行形式、模糊的认定，而是需要进行实质、具体的认定。

第四部分危险作业罪中“现实危险”判断的具体路径。该部分明确了危险作业罪

中“现实危险”判断的具体方式。不能单纯以行为符合构成要件进行抽象的认定，而是

需要对其判断方式进一步细化。在具体案件中，应当以行为造成的显性结果作为判断的

事实基础，注重现实危险的紧迫性与人身依附性的特点，站在事后进行判断。同时，需

要结合“一般人标准说”和“科学标准说”合理界定危险。如果危险未发生，也要考虑

是否基于偶然。

发挥刑法在生产作业领域的安全保障作用，是推动国家安全体系和能力现代化的应

有之意。但是，刑法通过设立危险犯前置处罚范围不等于放弃了其应有的理性。因此需

要理论上明确危险作业罪中“现实危险”的内涵，实践中依照实质判断标准进行具体认

定，将刑罚处罚控制在合理的范围之内，从而做到惩罚犯罪与保障人权并重、生产安全

与社会发展兼备。

关键词：危险作业罪；现实危险；具体危险犯；危险的判断

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Abstract

Inordertobetterprotectproductionsafetyandpreventtheoccurrenceofmajoraccidents,

Amendment(XI)totheCriminalLawhasexpandedthescopeofcriminalpunishmentinthe

productionoroperationfieldandadded