司法裁判视角下对赌协议的款项认定及其适用研究.pdf

内容摘要

对赌协议作为主要应用于私募投资中估值调整机制下的金融工具，不仅能够保障投

资人的利益，并且能够极大促进投资的活跃、企业的发展，以及经济的繁盛。作为估值

调整工具的对赌协议，其本身随着社会经济发展、私募投融资的需要以及司法实践案例

的增多而不断发展和完善，所涉及的范围逐渐广泛，表现形式逐步多样化，结构的设计

安排也愈发复杂。基于这一发展趋势，如果不能够从基本层面了解对赌协议建立的基础，

也就无法从多维度有效应对其中的法律风险。

2019年《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《九民纪要》）颁布后，有

关对赌协议的效力问题已盖棺定论，即在遵循资本维持原则的基础上，不再仅由于对赌

主体的问题而导致对赌协议无效，但效力问题解决的同时也拉开了对赌协议在实际履行

过程中诸多问题的序幕。根据裁判文书网的检索分析，《九民纪要》颁布以来，涉及对

赌协议的司法案件呈现迅猛增长趋势。通过对案例的统计，笔者发现在对赌协议款项认

定及适用方面，由于法律规则的缺失，导致各地的法院，甚至同一行政区划内的法院以

及一审、二审法院之间的裁判结果存在较大的差异，法官在对赌案件款项问题的裁判过

程中有较宽泛的自由裁量权，也因此造成了不同地区法院对于对赌协议的类型案件会产

生差异的裁判结果。

本文以资本维持原则与商事主体之间意思自治原则的衡平考量为基础，通过实证分

析法，找出司法裁判在对赌协议款项认定及适用中存在的问题，再结合文献综述法和规

范研究法分析其产生的原因，并在此基础上提出相关完善措施。本论文除引言外，共分

为四个部分：

第一部分，对赌协议款项认定及适用的基本理论，包括对赌协议的概念，本文涉及

对赌协议款项条款的具体类型以及对赌协议款项认定及适用的必要性分析。

第二部分，司法裁判中对赌协议款项计算的案例统计。主要研究内容包括：对赌协

议司法裁判的案例现状，对赌协议补偿款项的性质认定、投资收益约定过高的认定、业

绩补偿与股权回购同时主张的认定、违约责任款约定过高的认定、未约定逾期利息的认

定。

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第三部分，针对案例统计中存在的问题进行分析。该部分包括对赌协议款项计算问

题的法律适用，对赌协议补偿款性质认定及适用中存在的问题，违约款项认定及适用中

存在的问题。

第四部分，完善对赌协议款项认定及适用的路径。提出的主要应对措施：从立法角

度，革新资本维持原则，尽快出台相关法律或司法解释明确需保护的法益；从投融资双

方的角度，在设定对赌协议之初优化设置对赌条款的内容，合理选择补偿方式的适用；

从司法的角度，着重于补偿款与违约责任款项之间的区分和适用。

关键词：对赌协议；股权回购；业绩补偿；资本维持原则

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Abstract

Asafinancialinstrumentmainlyusedinthevaluationadjustmentmechanismofprivate

investment,thebettingagreementcannotonlyprotecttheinterestsofinvestors,butalso

greatlypromotetheactivityofinvestment,thedevelopmentofenterprisesandtheprosperity

oftheeconomy.Asavaluationadjustmenttool,thebettingagreementitselfhasbeen

developedandimprovedwiththesocio-economicdevelopment,theneedsofprivate

investmentandfinancing,andtheincreaseofjudicialpracticecases,involvingawiderange,

diversifie