身份权利保护参照适用人格权保护规定的机制研究.pdf

内容摘要

身份权与人格权共同形塑完整的人身权利体系，对实现民事主体的价值、尊严与自

由均不可或缺。然相较于人格权独立成编而言，身份权体系化进展程度有限，仍旧散见

于总则编、婚姻家庭编以及其他法律中，尚未完成确权重任。在此等既定立法体例安排

下，身份权无论是在保护的全面性还是保护的系统性均与人格权存在较大差距。为缓解

身份法法源供给紧张与规范密度不足的弊端，基于身份权与人格权共同的历史根源、共

同的人身基础、共同的价值底蕴，催生了《民法典》第1001条的概括参照条款。时至

今日，《民法典》颁布施行已有两年之余，却鲜有法院在司法裁判中援引此条作为裁判

依据，足以可见司法实务界人士对此条的认识与理解尚不深入。为此，本文从四个关键

维度出发，阐释身份权利保护参照适用人格权保护规定的机制，以求得对司法实践与学

理研究有所裨益。

第一部分主要从何为身份权利保护没有规定入手，阐明身份权利保护参照适用人格

权保护规定的逻辑前提。身份权利保护参照适用人格权保护规定的逻辑前提为身份法对

此没有规定，身份法没有规定可通过对成文法中既有规定的周延罗列与对司法实践中漏

洞填补事项的典型归纳得以澄清。具体而言，成文法中的身份权利依据利他、互益、获

益、共益的标准可划分为四类；司法实践中的身份权利保护没有规定则可区分为立法者

基于立法自觉而未做规定与立法者基于立法疏漏而未做规定两类，前者通常不构成此处

言及的“没有规定”。

第二部分主要从探寻影响身份权利保护参照适用人格权保护规定的性质入手，阐明

身份权利绝对权属性强弱为影响身份权利保护参照适用人格权保护规定的关键性质。至

于弘扬社会主义核心价值观、维护公序良俗、保护弱势群体利益等由于仅能论证在价值

判断上有保护身份权利的必要，而不能论证身份权利保护有参照适用人格权保护规定的

必要，因此其仅能作为重要性质把握。

第三部分主要从参照适用方法论的解读入手，阐明参照适用的法律性质、思维过程、

体系检验等问题。参照适用实为准用，不同于适用、法律拟制与类推适用。在适用顺序

上，参照适用滞后于适用与法律拟制，而先于类推适用。参照适用思维过程的核心为相

似性判断，其可从法律关系性质相似性、法律规则择取相似性、法律构成要件相似性、

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差异重要性的排除论证等维度判断。

第四部分主要从身份权利保护参照适用人格权保护规定的路径入手，在总结既往司

法裁判经验的基础之上，提供完善的建议举措。具体而言，身份权利保护除可参照适用

人格权民事责任承担方式、精神损害赔偿规定外，还可参照适用人格权侵害民事责任认

定条款、人格权请求权不适用诉讼时效规定、人格权禁令规定以及违约精神损害赔偿等

规定。

关键词：身份权利；人格权；绝对权；参照适用

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Abstract:

Therightofidentityandtherightofpersonalitytogetherformacompletesystemof

personalrights,whichisindispensableforrealizingthevalue,dignityandfreedomofcivil

subjects.However,comparedwiththeindependentcompilationoftherighttopersonality,the

systematizationoftherighttoidentityhasmadelimitedprogress,whichisstillscatteredinthe

compilationoftheGeneralPrinciples,theMarriageandFamilyCodeandotherlaws,andhas

notyetcompletedthetaskofconfirmingtheright.Undersuchestablishedlegislative

arra