合同法律风险防范讲座.pptVIP

混淆合同订立、成立和生效概念（三）④合同成立的法律效力A、大部分合同的成立与生效在时间上相同，没有区别；B、合同成立后对双方即具有一定拘束力，如成立时生效，则当事人负有履行合同的义务；C、成立与生效不一致，则成立后的合同具有如下拘束力：第一、保持合同成立状态，并依照合同约定使合同生效，不得人为阻碍或促使所附条件成就；第二、合同成立后，因一方原因而使合同未能生效，其应承担缔约过失责任，赔偿另一方因此遭受的损失。如合同中约定定金，是否适用定金罚则有争议，一种观点认为不适用，因为合同未生效，定金条款一样未发生效力；另一种观点认为应适用，因为因一方原因使合同未生效，定金处罚应予以适用对成立未生效的合同，过错方承担的是缔约过失责任，而已生效合同承担的是违约责任。如某国有建筑公司在签订工程合同时约定在开发商将房屋销售到80%时办理结算，销售带95%时付清全款。结果因开发商整体设计的原因导致销售不好，很久销售未达80%。01风险防范：对于重要的、风险较大的合同，应聘请法律顾问参与谈判，约定详尽的责权利02对双方权利义务约定不够、不详尽对双方权利义务约定不够、不详尽所签订的合同无效或可能被撤销1不能实现合同目的2如有过错买应承担过错责任3所签订的合同无效或可能被撤销效力待定的合同效力待定的合同5、效力待定的合同（1）需批准、登记方能生效的合同：第44条规定：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。（2）限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，合同有效。但纯获利益的合同或与其年龄、智力、精神状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。（3）无权代理签订的合同：没有代理权、超越代理权或代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认的，对被代理不发生法律效力，有行为人承担责任；（4）无处分权人订立的合同：无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或无处分权的人订立合同后取得处分权的，合同有效。《消法》24条：经营者不得以格式条款、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任；免责条款的效力（1）格式条款具有合同无效规定情形的无效提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的无效；下列条款无效：造成对方人生伤害的；因故意或重大过失造成对方财产损失的免责条款及其无效合同文本：同时又中文本、英文本时以何种文本为准。适用法律：对合同争议适用中国法律还是外国法律解决方式：诉讼和仲裁；国内仲裁和国外仲裁；争议解决方式、适用法律和文本效力合同法律风险防范讲座四川九益律师事务所合同法概要贰三个典型的有关合同法律风险的案例；壹合同常见法律风险及防范叁本次讲座纲要21某乡镇企业股权纠纷案件：两份不同的股东出资协议书（章程），存放在区体改委的章程和工商局登记注册章程的效力某省属施工企业工程合同纠纷案件成都建工集团与合力达房产合同纠纷案件3案例案例一：两份不同的股东出资协议书（章程）效力应如何认定（1）股权是虚拟量化还是实际拥有股份①某乡镇企业1995年改制，将存量资产的虚拟量化给职工，按农业部文件，只享有管理权与分红权。改制过程中由于管理不规范出现了两份股东出资协议书（章程），一份存区体改委，一份报工商局登记注册；区体改委存放协议书没有虚拟量化性质陈述；工商局登记协议书明确量化给职工股份为虚拟量化性质。②2002年，已离开企业的部分职工向人民法院起诉，要求确认股权。法院经一、二审，判决确认为虚拟量化股份。③经过登记和公示的合同、法律文书效力相对于未经登记公示的合同、法律文书要高。这一原则在物权法中也得以充分体现，如不动产抵押未经登记不得对抗第三人。案例一：两份不同的股东出资协议书（章程）效力应如何认定

（二）1履行出资人职责除了按《宪法》、《企业国有资产监督管理条例》等法律、法规依法管理、监督所出资企业以外，《章程》以及出资协议书效力很高，经过工商登记备案后对第三人也有约束力。2出资协议书、《章程》是对股东、董事会、总经理及社会公众均有约束力的文件，股东、董事、监事均应予遵守。3经过登记备案的出资协议书、《章程》效力高于未经登记备案的出资协议书、《章程》案例二、三:合同约定是否明确而导致的不同后果案例一：成都建工与合