新司法解释下“背靠背条款”的多维考量与适用启示.pdfVIP

石油化工设计

综述

ＰｅｔｒｏｃｈｅｍｉｃａｌＤｅｓｉｇｎ２０２５ꎬ４２(２)５６￣５９

新司法解释下“背靠背条款”的多维考量

与适用启示

李雨宸

(中国石化工程建设有限公司ꎬ北京１００１０１)

摘要:在货物贸易、建设工程领域等交易实践中ꎬ“背靠背条款”是相关合同中常见的一种支付设计ꎮ

在此类条款构建的交易框架之下ꎬ缔约者将收到非缔约者的付款作为缔约者之间进行款项支付的基础因

素ꎮ无论是分散自身承担的资金压力抑或转移第三方付款风险ꎬ还是争取来之不易的交易机会ꎬ使得该

条款被广泛应用于交易领域ꎮ然而ꎬ该条款的具体性质、实际效力在司法实践中却存在着不同的观点ꎮ

新司法解释的出台ꎬ有助于进一步厘清该条款的效力认定ꎬ促进矛盾纠纷实质性的化解ꎮ从新司法解释

的视角出发ꎬ融合司法实践的相关观念ꎬ对“背靠背条款”进行多维度的分析与考量ꎬ并尝试探讨其带来的

启示ꎮ

关键词:新司法解释背靠背条款分包合同大型企业

ｄｏｉ:１０.３９６９/ｊ.ｉｓｓｎ.１００５－８１６８.２０２５.０２.０１３

从渊源上来说ꎬ“背靠背条款”可以追溯到欧险ꎬ而不是对能否收到款项的风险进行分担ꎻ如果

美国家建设工程领域的“ｐａｙ￣ｉｆ￣ｐａｉｄ”或“ｐａｙ￣ｗｈｅｎ￣双方在协商合同时ꎬ收款方就已经了解到收款不

ｐａｉｄ”条款ꎬ例如ꎬＦＩＤＩＣ编制的«土木工程施工分确定性ꎬ以正常理性的角度观之ꎬ最终很难签署该

包合同条件»(１９９４年版)第１６.３条就有适用内合同的ꎮ

容的条款ꎮ在我国的语境下ꎬ“背靠背条款”通常２)附条件条款说ꎮ

是指当事人在分包合同中事先约定承担付款义务附条件条款是针对未来不确定发生的事实ꎮ

的一方ꎬ如总承包方ꎬ从建设单位或业主收到相关有一类事实ꎬ其是否会发生以及什么时候发生均

资金后ꎬ方可触发其付款义务ꎮ长期以来ꎬ立法层不确定ꎻ而另一类事实ꎬ发生有具体的确定时间ꎬ

面上由于没有对“背靠背条款”的性质和效力进行但不能确定是否发生ꎮ这两类事实均以是否发生

积极回应ꎬ司法实践中存在着大量观点迥异的视无法确定为特质ꎮ此学说重点认为合同双方在承

[１]担第三方能否付款的风险上达成了一致ꎮ如果第

角ꎬ适逢新司法解释的出台ꎬ对该类条款进行多

角度的研究与探讨的必要性正在不断提高ꎮ三方向合同的一方付款后ꎬ那么合同另一方能收

到款项ꎬ反之ꎬ则无法收到合同款项ꎮ若无法确定

１“背靠背条款”法律性质和法律效力能否收到第三方付款ꎬ那么这类约定仅是１种条

１.１“背靠背条款”的法律性质件ꎮ除此之外ꎬ还有学说将之进一步细化ꎬ认为该

１)附期限条款说ꎮ类条款应属于合同条款附条件ꎬ而非民事法律行

[３]

附期限条款是针对未来确定发生的事实ꎮ通为附条件ꎮ

常认为ꎬ期限终会到来ꎬ即使到来的时间有可能不

[２]收稿日期:２０２５－０１－２７ꎮ

确定ꎮ此学说的立足点