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第43卷第1期财经理论与实践（双月刊）Vol.43No.1

2022年1月THETHEORYANDPRACTICEOFFINANCEANDECONOMICSJan.2022

-经济法•DOI：10.16339/j.cnki.hdxbcjb.2022.01.019

上市公司股份代持的法经济学分析

武焱，曹霞

（山西财经大学法学院，山西太原030006）

摘要：从法律供求视角，结合相关典型司法裁判案例和执法案例，分析我国上市公司股份代持制度的

供求现状，研究发现：应当增加股份代持制度供给°并采用成本效益分析方法研究如何增加制度供给°针对

股份代持的制度设计，在《公司法》中要建立健全股份代持的基本规定，包括股份代持的效力、形式以及信息

披露等；同时，在《证券法》中要完善股份代持的配套规定°

关键词：股份代持；法律供求；成本效益；代持效力；信息披露

中图分类号:DF411.91文献标识码：A文章编号=1003-7217（2022）01-0146-08

公司的隐名投资，即股份代持。目前在公司法的研

—、弓I言

究中，均衡、效率、成本与收益、理性人、资源配置等

日益频繁的商事交易催生了隐名投资的兴起,经济学的概念已频频出现。公司法作为一门独立

隐名投资能够最大化地体现商事自由和营利目的,的、铭刻着鲜明经济印痕的法律分支，与生俱来就应

因而在实践中广泛存在。隐名投资是指虽然出资人该有一种基本的研究方法，即经济分析的方法

实际投资,但无论是官方的市场监督管理部门、证券本文将从法律供求和成本效益两个典型分析框架，

登记结算机构的登记材料,还是公司自身的章程、股对上市公司股份代持的制度安排进行深入探讨，并

东名册、股票（仅指记名股票）和出资证明书等材料力求提出合理化的对策建议。

均不体现其为股东，而以他人为名义股东（1）。隐名

二、上市公司股份代持的法律供求分析

投资虽然发生于有限责任公司和股份有限公司，但

二者存在显著差异，无法一并看待当前，《公司供给与需求理论是法律成本收益分析的基础，

法》《证券法》等法律法规缺乏对上市公司股份代持同时也是分析一系列法律问题的有效工具。法律需

的明确规定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共求决定法律供给，人们一旦迫切需要法律手段来维

和国公司法〉若干问题的规定（三）《（以下简称《公司护相关秩序时，那么法律供给一定会发生⑷。法律

法司法解释三》），仅对有限责任公司的股权代持进供给不存在短缺也不存在过剩，能够适应法律需求，

行了规定，股份有限公司尤其是上市公司的股份代即是法律的供求均衡制度均衡是通过制度合理

持问题并未明确。由于上市公司股份代持涉及的利安排最终达到的一种状态，即人们对于既定制度结

益方较为广泛，具有股东人数多、流动性大等特点，构和制度安排的满意状态。在这种状态下，制度安

在执法、司法、守法等层面出现一系列问题，对整体排是最优的，社会资源也得以优化配置。为此，首先

营商环境产生一定的影响。虽然国务院证券监督管从法律供求视