2024年法律职业资格(主观题)历年真题摘选附带答案.docxVIP

2024年法律职业资格(主观题)历年练习题摘选附带答案

一、理论法（中国特色社会主义法治理论）

案情：2023年，某省为优化营商环境，出台《优化营商环境条例实施细则》（以下简称《细则》），规定“对市场主体轻微违法违规行为，首次发现且未造成危害后果的，由行政机关下达《整改提示书》，不予行政处罚”。该《细则》实施后，当地市场监管部门对某小微企业未及时公示年度报告的行为（依据《企业信息公示暂行条例》可处1万元以下罚款），下达《整改提示书》，未予处罚。但部分企业主反映，不同区域的市场监管部门对“轻微违法”“危害后果”的认定标准不一致，存在同案不同处理的情况。同时，有法律学者提出，《细则》作为地方政府规章，是否有权对法律、行政法规设定的行政处罚作出“不予处罚”的规定，需进一步论证。

问题：结合中国特色社会主义法治理论，谈谈你对该省《细则》中“首违不罚”制度的认识，并就如何确保该制度规范实施提出建议。

答案：

1.制度的合法性与合理性分析：

（1）合法性层面：根据《行政处罚法》第33条第1款，“违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚；初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚”。该省《细则》将“首违不罚”具体化，符合法律授权的“可以不予处罚”的精神，属于对上位法的细化，未突破法律规定的范围。但需注意，地方政府规章仅能在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度内作出具体规定（《行政处罚法》第13条），若《细则》扩大“不予处罚”的适用范围（如将“危害后果轻微”扩大为“无危害后果”），则可能存在合法性争议。

（2）合理性层面：“首违不罚”体现了“宽严相济”的法治原则，通过教育引导替代简单处罚，既降低市场主体合规成本，又符合优化营商环境的政策目标，是法治与善治结合的体现。

2.制度实施中存在的问题：

同案不同处理反映出裁量标准不统一，可能导致行政机关滥用自由裁量权，损害法律权威和企业公平预期；部分企业主的质疑则指向制度透明度和可预期性不足。

3.规范实施的建议：

（1）细化裁量基准：由省级司法行政部门牵头，联合市场监管等部门制定《“首违不罚”事项清单》，明确“轻微违法”的具体情形（如违法次数、涉案金额、持续时间）、“危害后果”的认定标准（如是否造成人身损害、财产损失、市场秩序混乱），并向社会公开。

（2）强化程序约束：要求行政机关在作出“不予处罚”决定时，必须履行调查取证、听取陈述申辩、记录决策过程等程序，确保决定可追溯；对涉及重大公共利益或争议较大的案件，应引入听证程序。

（3）加强监督机制：建立“首违不罚”案例指导制度，由省级法院发布典型案例，统一裁判尺度；同时，通过行政复议、行政诉讼等渠道，对明显不当的“不予处罚”决定进行纠正。

（4）注重普法宣传：通过官方网站、企业培训等方式，向市场主体明确“首违不罚”的适用条件和申请流程，避免因信息不对称引发误解。

二、刑法

案情：2022年3月，甲（28岁）因赌博欠下高利贷50万元，遂与乙（25岁）合谋盗窃。乙提议：“丙（70岁）独居，家中藏有祖传金佛（经鉴定价值20万元），我们趁他外出晨练时翻墙进入。”甲表示同意。3月10日6时许，甲、乙按计划翻墙入院，乙用工具撬窗时，丙因忘带钥匙提前返家，撞见乙。乙害怕被抓，随手拿起院内木棍击打丙头部（经鉴定为轻伤），丙倒地后呼救。甲见状未参与殴打，而是冲进屋内取走金佛，后与乙逃离现场。

逃跑途中，乙对甲说：“刚才打了老头，可能出人命，我们得赶紧卖了金佛分钱。”甲未回应。3月12日，甲联系丁（30岁，古董店老板）销赃，丁明知金佛系盗窃所得，仍以5万元收购（正常市场价18万元）。3月15日，丙因头部受伤引发并发症死亡（经鉴定，若及时送医可避免死亡）。

问题：

1.甲、乙的行为如何定性？是否构成共同犯罪？

2.丁的行为如何定性？

3.丙死亡的结果是否应由甲、乙承担责任？

答案：

1.甲、乙的行为定性及共同犯罪分析：

（1）乙的行为：乙与甲共谋盗窃，在着手实施盗窃时（撬窗）被丙发现，为抗拒抓捕而当场使用暴力（用木棍击打丙头部），根据《刑法》第269条，其行为已由盗窃罪转化为抢劫罪。乙的暴力行为导致丙轻伤，后续因未及时救助致丙死亡，需分析死亡结果的因果关系（详见问题3）。

（2）甲的行为：甲与乙的共同犯罪故意仅限于盗窃。乙实施暴力时，甲未参与，且其主观上无抢劫的故意。但需判断甲对乙的暴力行为是否有预见或放任。根据案情，乙提议盗窃时未提及暴力，甲在乙施暴时仅取走财物，未阻止也未参与，故甲的行为仍构成盗窃罪（既遂）。甲与乙在盗窃罪范围内成立共同犯罪，但乙单独构成抢劫罪。