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公司法律风险研究

1.公司法律风险概念界定

公司法律风险通常是指法律和法律行为实行过程中，由于外部法律环境发生变化，或由于公司自身未按照法律规定或协议约定行使权利，履行义务，而对公司导致负面后果的也许性。防控法律风险是公司对法律风险事前防范、事中控制、事后补救在思想、组织、人才、技术、制度等各个层面上全面系统的科学管理。公司的法律风险可以从纵向和横向两方面分析：从纵向方面讲，一方面与法律法规、行业规范、公司自身规章制度的遵守和实行自上而下相衔接，另一方面，贯穿于公司设立、经营、管理、重组、终止的整个过程；从横向方面讲，一方面与外部的市场环境、社会环境、文化环境等互相关联，另一方面，与公司的战略风险、市场风险、运营风险、财务风险等互相交叉，一定条件下互为转化。而法律风险产生不利后果仅仅是一种也许性，并不必然带来法律责任的承担。由于法律风险的这种属性，才决定了法律风险可以通过法律活动进行防范、填补和化解。

2.公司法律风险的特性

2.1公司法律风险发生因素的法定性（约定性）。例如，公司违反法律规定、协议约定、侵权、怠于行使法律赋予的权利等，这些因素都是由法律规定或者协议约定的，否则不能直接导致法律风险的发生。公司内部依据国家法律法规制定的规章制度，也是公司全体员工必须遵守的行为规范，假如公司员工不遵守公司内部规章制度，也将导致公司法律风险的发生。从公司外部看，国际范围内国与国或地区与地区之间的法律冲突，国内法律法规与规章在立法上的不一致，以及执法环节上的不协调等，也都也许诱发和引起公司的法律风险。

2.2公司法律风险发生结果的强制性。公司的经营活动假如违反法律法规，或者侵害其他公司、单位或者个人的合法权益，势必承担相应的民事责任、行政责任、甚至刑事责任等法律责任。而法律责任具有强制性，法律风险一旦发生，公司必然处在被动承受其结果的窘迫境地。公司发生法律风险的结果往往十分严重，有时甚至是颠覆性的。

2.3公司法律风险发生领域的广泛性。公司的所有经营都离不开法律规范的调整，公司实行任何行为都需要遵守法律规定。法律是贯穿公司经营活动始终的一个基本依据。公司与政府、公司与公司、公司与消费者以及公司内部的关系，都要通过相应的法律来调整和规范。因此，公司法律风险存在于公司生产经营各个环节和各项业务活动之中，存在于公司从设立到终止的全过程。

2.4公司法律风险发生形式的关联性。在公司风险体系中，许多风险并不是截然分开的，往往也许互相转化，存在交叉和重叠。法律风险与其他各种风险的联系最为密切，关联度最高。如公司发生财务风险、销售风险，往往也包含法律风险。由于法律风险是根据法定因素产生的，而遵守法律法规是公司在生产经营中最基本的规定，因此法律风险是公司风险体系中最需要防范的基本风险。

2.5公司法律风险发生后果的可预见性。法律风险是由法律规定的因素产生的法定后果，因此事前是可以预见的，可以通过各种有效手段加以防范和控制。公司法律风险事前可防可控与公司事后对法律责任的追究难以自主操控，正是基于法律风险的可预见性而言的。

2.6不可投保性。避免风险最简朴的方式就是购买保险将风险转嫁给保险公司，再由保险公司将风险转嫁给所有的具有类似风险的投保人，实现风险损失结果的分散。然而法律风险的特性决定了绝大多数法律风险是不能通过保险转嫁风险的。

3.公司法律风险的重要表现

公司法律风险贯穿于公司设立、经营、管理、重组、终止的整个过程，一般的公司法律风险有以下几种重要表现：

3.1协议中的法律风险

协议中的法律风险重要是指协议在订立、生效、履行、变更、终止及违约责任拟定过程中，协议当事人发生利益损害或损失的也许性。协议中的法律风险重要涉及因协议订立不够规范和完整引发的法律风险以及协议履行中没有完全按照协议全面履行的原则、诚实信用的原则来履行协议引发的法律风险。从协议履行的原则角度而言，全面履行原则规定协议当事人按协议约定的标的、数量、期限、履行地点、履行方式全面完毕协议义务，是一种完毕比较彻底的协议履行方式;诚信履行的原则规定协议当事人要做到讲究信用、恪守诺言、诚实不欺，只能在不损害别人利益和社会利益的前提下追求自己的利益，要以“诚实商人”的形象参与经济活动，规定按照协议的性质、目的和交易习惯履行告知、协助、保密等义务的一种履行方式。一旦协议当事人不按照全面履行原则、诚信原则和协议法规定的其他原则履行协议就会产生法律风险，就会对公司导致重大损失。

3.2公司兼并、改制和上市中的法律风险

公司并购会涉及种类繁多数量巨大的法律法规，操作复杂，对社会影响巨大，潜在的法律风险较高；在公司的改制过程中，由于公司管理者法律意识淡薄或不负责任，往往会出现用公司的财产对外担保，形成各种隐性债务，导致公司财产大量流失，更有部分公司管理者运用公司改制机会，以非法占有为目