中介机构出具虚假证明文件罪相关解析.docVIP

中介机构出具虚假证明文件罪相关解析

一、出具“虚假证明文件”的范围界定

“虚假证明文件”既包括伪造的证明文件，也包括内容虚假、有重大遗漏、误导性内容的文件。“出具虚假证明文件”主要是指中介机构在资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等方面，出具虚假的有关证明文件，如资产评估报告、验资报告、验证报告、审计报告、发行保荐书等，也包括有关资料、报表、数据和各种结果、结论方面的报告和材料。“证明文件”具体指哪些，需要根据相关行政、商事法律规定来认定。

以从事证券服务业务的会计师事务所及注册会计师为例，其出具证明文件一般包括：

（1）审查财务报表，出具审计报告；

（2）审验净资产、实收资本（股本），出具验资报告；

（3）审核盈利预测报告，出具盈利预测审核报告；

（4）执行内部控制审计工作，出具内部控制审计报告；

（5）办理企业合并、分立、清算事宜中的审计业务，出具相关报告等。

二、出具虚假证明文件犯罪主观方面的认定

（一）“故意”提供虚假证明文件的认定

提供虚假证明文件罪，是指承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务、保荐等职责的中介组织的人员故意提供虚假证明文件，情节严重的行为。如果中介机构人员与公司、企业串通，故意提供虚假的证明文件，或者明知相关证明文件存在虚假内容仍然提供，公司、企业又根据该虚假证明文件向股东、投资人和社会公众提供虚假财务会计报告或者披露虚假信息的，则为典型的中介机构作为第三方参与或配合财务造假的情形，情节严重的应当承担提供虚假证明文件的刑事责任。“提供虚假证明文件罪规制的是一种职业责任，妨害的是公众对提供专业意见的组织及其工作人员的职业信任。”[2]独立性是中介机构发挥“看门人”角色的基础，在故意参与财务造假，提供虚假证明文件的情况下，中介机构完全没有履行法律规定的职业责任，丧失独立性而沦为公司、企业财务造假等违法犯罪行为的“帮凶”。

（二）“过失”出具虚假证明文件的认定

出具证明文件重大失实罪，是指中介机构在出具资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务、保荐等证明文件过程中，严重不负责任，导致出具的证明文件有重大失实，造成严重后果的行为。“严重不负责任”与“勤勉尽责”相对应，即中介机构没有履行《证券法》及执业准则规定的勤勉尽责义务，没有对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证，造成证明文件内容与实际情况严重不符。至于如何判断“没有勤勉尽责”乃至达到“严重不负责任”的程度，《解答》指出：所谓严重不负责任，一般指不遵守规定或能为而不为，不同性质的中介组织因职责各异而有不同的判断标准。

以会计师事务所的审计人员为例，目前既有案例的认定标准主要有以下几种情形：

（1）未按审计准则履行必需的审计程序；

（2）一般审计人员能够正常发现的问题而未发现；

（3）未开展审计工作而直接签字确认审计结论等。

（三）区分主观“故意”与“过失”认定标准

提供虚假证明文件罪与出具证明文件重大失实罪的客观行为相似，均表现为出具不符合实际的证明文件，区分两罪的关键在于中介机构和人员的主观犯意是故意还是过失。由于中介机构出具虚假证明文件犯罪往往服务于委托方财务造假等违法犯罪行为，实质上是一种参与、配合或帮助的行为，可以根据中介机构人员与委托方的犯意联络情况及其对犯罪行为的认知程度来认定行为人的主观方面。

（1）中介机构人员明知委托方利用虚假证明文件从事具体某种财务造假犯罪，如骗取贷款罪、贷款诈骗罪、违规披露、不披露重要信息罪等等，仍然与之串通共谋，为委托方提供虚假的证明文件从事犯罪活动。此时中介机构人员主观“明知”的程度较高，参与财务造假行为成立财务造假犯罪共犯，同时构成提供虚假证明文件罪的，应当依照处罚较重的规定定罪处罚。

（2）行为人主观上仅仅明知他人利用虚假证明文件实施犯罪，但具体实施何种犯罪不确知，或者虽然知道他人实施何种犯罪，但对该犯罪的具体实施过程和细节不知晓。此时行为人具有提供虚假证明文件的故意，但并不具有实施财务造假犯罪的故意，一般以提供虚假证明文件罪论处。

（3）行为人主观上明知委托方提供的材料是虚假的，其可能利用虚假证明文件实施犯罪活动，仍然怠于履行或不履行职责，采纳虚假的材料出具证明文件，采取“放任”的态度为犯罪行为提供帮助，此时应当认定行为人主观上具有提供虚假证明文件的间接故意。

（4）若确无客观证据证明行为人知晓委托方或其他人员提供的材料是虚假的，中介机构人员据此出具证明文件的，应当认定其主观上不具有犯罪故意，出具虚假证明文件系未严格履行执业准则的过失行为，构成出具证明文件重大失实罪。

三、出具虚假证明文件犯罪的立案追诉标准

（一）“直接经济损失”的认定标准

《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》（以下简称“立案追诉标准”）第73条、74条规定，提供