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公司设立协议

一、什么是公司设立协议？

公司设立协议，是指在公司设立过程中，由全体发起人（即未来的股东）为明确各自在公司设立过程中的权利和义务，以及公司设立后的基本组织架构、股权结构、经营管理等重大事项而订立的书面协议。其核心目的在于规范发起行为，保障公司顺利设立，并为公司成立后的运营奠定基本框架。

从法律性质上讲，设立协议是发起人间的一种诺成性合同，一经签署即对各发起人产生法律约束力。它具有前瞻性，不仅约定设立阶段的事项，也常常对公司成立后的关键安排作出初步设定。同时，它也具有过渡性，在公司成立后，其部分核心内容通常会被公司章程所吸收和取代，但这并不削弱其在公司设立阶段乃至后续特定争议解决中的重要性。

二、设立协议与公司章程：并非简单的重复

实践中，常有创业者困惑于设立协议与公司章程的关系。两者固然联系紧密，甚至在内容上有所重叠，但它们的法律定位和功能截然不同，不可相互替代。

*制定时间与主体：设立协议签署于公司成立之前，由全体发起人共同订立；公司章程则是在公司设立过程中，由发起人制定，并在公司成立后对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有普遍约束力。

*性质与效力范围：设立协议本质上是民事合同，主要约束协议的签署方（发起人）；公司章程是公司的“宪法性”文件，是公开的法律文件，其效力及于公司本身以及公司的所有内部成员和治理机构。

*内容侧重：设立协议更侧重于发起阶段的权利义务、出资细节、设立成本分担、设立失败的责任承担等“前公司”事项，其约定可以更为灵活和细致，甚至包含一些不便公开的商业安排；公司章程则更侧重于公司成立后的组织架构、议事规则、经营范围、股东权利义务等“公司存续”事项，需遵循法定的必要记载事项要求。

因此，一份完善的设立协议，能够为公司章程的制定提供坚实的基础，并对那些不宜或未能完全载入公司章程的发起人之间的特殊约定进行明确。

三、公司设立协议的核心条款解析

一份专业、严谨的公司设立协议，应当至少包含以下核心条款。这些条款的设定，直接关系到各发起人的切身利益和公司未来的健康发展。

（一）各方当事人基本信息

清晰列明所有发起人的姓名/名称、身份证号码/统一社会信用代码、住所/注册地址、联系方式等。这是协议主体适格性的基础，也是未来联系、追责的依据。

（二）拟设立公司的基本情况

包括公司的暂定名称（通常会注明“以工商登记为准”）、拟定的注册资本、公司类型（如有限责任公司、股份有限公司）、经营范围（可参照《国民经济行业分类》初步拟定）、拟定的注册地址等。这些信息勾勒出公司的基本轮廓。

（三）出资方式、数额与期限

这是设立协议的核心中的核心，直接涉及股东的投入与权益比例。

*出资方式：明确各发起人是以货币出资，还是以实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。非货币出资需注意评估作价，核实财产，不得高估或低估。

*出资数额：明确各发起人认缴的出资额，以及各出资额在注册资本总额中所占的比例。

*出资期限：约定各发起人缴纳出资的具体时间节点和分期缴纳安排。实践中，注册资本多为认缴制，但出资期限的约定仍至关重要，它关系到公司的资金到位和发起人履行出资义务的责任。务必避免“空头支票”式的出资承诺。

（四）股东权利与义务

*权利：通常包括分红权、表决权、知情权、查阅权、优先认购新增资本权、转让股权的权利等。这些权利可以根据实际情况进行细化约定，例如某些重大事项的表决是否需要特定比例股东的同意。

*义务：除了按时足额缴纳出资这一核心义务外，还包括遵守设立协议和未来的公司章程、不得滥用股东权利损害公司或其他股东利益、保守公司商业秘密等。

（五）公司设立事务的分工与费用承担

公司设立是一项繁琐的系统工程，需要明确各方的职责分工，例如由谁负责办理名称预先核准、起草公司章程、办理工商登记、租赁场地、招聘人员等。同时，设立过程中产生的各项费用（如工商注册费、验资费、律师费、办公场地租赁费等）的承担方式和标准也应事先约定，避免事后扯皮。

（六）公司组织机构的设置与运作初步安排

虽然这部分内容最终会体现在公司章程中，但设立协议中可以对公司未来的治理结构作出初步约定，例如：

*股东会的职权、议事规则；

*董事会（或执行董事）的组成、任期、职权；

*监事会（或监事）的组成、任期、职权；

*总经理等高级管理人员的聘任、职权及薪酬初步方案。

特别是对于股权比例相对均衡的公司，关于控制权的分配（如董事长、总经理的人选，关键议案的通过条件）往往是谈判的焦点，应在设立协议中予以明确。

（七）违约责任

“丑话说在前面”，违约责任条款是保障协议得到履行的关键。应明确约定各发起人违反协议约定（如未按时足额出资、未履行设立事务分工、泄露商业秘密等