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劳动争议仲裁政策解析 调解仲裁管理处 张 明 劳动争议处理的依据： 1、实体法《劳动法》、《劳动合同法》、《劳动合同法实施条例》、《劳动人事争议仲裁办案规则》等 2、程序法《劳动争议调解仲裁法》 《劳动合同法》主要内容：订立、履行、变更、解除、终止 1、合同类型：固定期限、无固定期限、完成一定工作任务 2、试用期：以完成一定的工作任务为期限 无试用期 不满3个月 无试用期 3个月以上不满1年 不超过1个月 1年以上不满3年 不超过2个月 3年以上 不超过6个月 只约定试用期限 试用期不成立 订立原则、主体、时限（一个月以内） 《劳动合同必备条款》 （一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人； （二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码； （三）劳动合同期限； （四）工作内容和工作地点； ??? （五）工作时间和休息休假； ???（六）劳动报酬； ????（七）社会保险； ????（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护； ????（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。 履行：实现双方的权利、义务 变更：部分变更（工作地点、内容、薪酬等） 解除：合法解除（单位、个人）；违法解除（单位、个人）及法律责任 终止：到期终止、约定终止。 《劳动争议调解仲裁法》 一、劳动关系的确定 劳动关系对应的主体：劳动者和用人单位 1、《劳动法》第二条 在中华人民共和国境内的企业，个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。 2、《劳动合同法》第二条 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 3、《劳动合同法实施条例》第三条　依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于劳动合同法规定的用人单位。 如何确定双方的劳动关系 一般情况不复杂，可以凭劳动合同、工资单、卡、职工花名册、工作证等确定。但如果没有这些证据，可以依据劳部发[2005]12号文件，从三个方面判断：一是双方主体合法；二是劳动者接受用人单位规章制度的管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；三是劳动者从事的工作是用人单位主业组成部分。 有些不好确定，比如：出租车司机、保险代理人、兼职导游 更复杂的：商场促销员、改制企业留守人员、在未完成工商注册企业工作的人员等 多重劳动关系：309号文件、《劳动合同法》第三十九条等规定 单一劳动关系、多重劳动关系、劳务关系、非全日制 二、常见劳动争议处理 1、经济补偿金、赔偿金的计算：《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发[1994]481号）、《湖北省劳动合同规定》 〈劳动合同法〉 第四十七条　经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条　用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 第九十七条　本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。