司法民诉讲义.docVIP

民事诉讼法与仲裁制度重点、难点精讲 第一讲 诉的基本理论 一、诉的要素 当事人 诉讼标的：是指当事人之间发生争议，并请求法院作出裁判的实体法律关系； 考点区分 诉讼标的物：当事人争议的实体法律关系所指向的对象； 诉讼请求：当事人基于实体法律关系（诉讼标的）而请求法院所作出的特定裁判。 诉的理由，是指原告起诉并提出诉讼请求在事实和法律上的依据。 二、诉的分类 诉可以根据原告的诉讼请求而分为三类： 1、确认之诉：原告请求法院确认与被告之间是否存在某种法律关系的诉，进一步分为积极的确认之诉与消极的确认之诉。 2、给付之诉：原告请求法院判令被告履行一定的义务的诉。给付的内容包括财物、行为（包括作为和不作为）。 3、形成之诉：请求法院消灭或者变更某种既存的法律关系。 三、反诉 1、概念：反诉是指在诉讼进行中，本诉被告对本诉原告向法院提出独立反请求。 2、构成： （1）主体：由本诉的被告向原告提出。 （2）本反诉之间有牵连关系。 （3）时间：司法解释规定，反诉应在举证期限届满前前提出。 二审中提出反诉，二审法院应当调解，调解不成，告知另行起诉。 （4）管辖：反诉应当向受理本诉的法院提出，且受理本诉的法院对反诉有管辖权。 （5）程序：本、反诉应当适用同一程序审理。 第二讲 基本原则与基本制度 基本原则 平等原则 平等原则是指诉讼当事人诉讼权利、义务平等。在民事诉讼体现为当事人权利相同或者虽然不同但是相对应； 同等、对等原则 同等原则指外国当事人在中国参加民事诉讼有和中国当事人相同的诉讼权利义务； 对等原则是指如果外国法院对我国当事人的诉讼权利加以限制的，我国实行对等原则。 辩论原则 辩论原则是指人民法院审理案件时，当事人有权进行辩论。 1、时间：整个诉讼过程中，不仅仅限于法庭辩论阶段，包括整个一审程序、二审程序、再审程序。 内容：包括实体和程序方面的问题。 3、形式：包括书面形式和口头形式。 4、例外：执行程序、特别程序和非讼程序不适用辩论原则。 四、处分原则 处分原则是指当事人有权在法律规定的范围内处分自己的权利。 1、处分的范围包括实体权利和诉讼权利； 2、处分权的行使必须在法律规定范围内； 基本制度 合议制 合议制是由审判人员组成合议庭对案件审理的原则。其对应的概念是独任制。 1、独任制和合议制的适用以及合议庭的组成： 合议庭的组成 一审 审判员、人民陪审员组成或者由审判员组成； 二审 由审判员组成合议庭； 再审 原来是一审的，按照一审程序另行组成合议庭（不能适用简易程序）； 原来是二审或者上级法院提审，按照二审程序另行组成合议庭； 特别程序 选民资格案件和重大疑难案件由审判员组成合议庭； 独任制适用情形 简易程序 基层法院（及其派出法庭）审理简单的第一审民事案件； 特别程序 宣告公民失踪、死亡，认定公民无、限制民事行为能力，认定财产无主，确认调解协议效力，实现担保物权；但是其中重大疑难或者选民资格案件应由审判员组成合议庭审理； 督促程序（支付令）； 公示催告 程序 其中公示催告阶段适用独任制； 宣告票据无效应由审判员组成合议庭； 2、合议庭评议原则：合议庭成员权利相同，平等就案件的事实认定和法律适用问题发表意见，实行少数服从多数原则，不同意见如实记入评议笔录，评议过程和评议笔录保密。 二、回避制度 适用的对象：审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人员。 法定原因： 是本案当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属； 与本案有利害关系的； 与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响案件公正审理的； 接受当事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的。 申请程序： （1）方式：口头、书面； （2）时间：案件开始审理时提出，在开始审理后知道回避事由的，可以在法庭辩论终结前提出； 申请的效力：申请后，回避决定作出前，被申请回避人应当暂停本案工作，但需要采取紧急措施的除外； 6、回避的决定 ：A、审判人员的回避由院长决定； B、其他人员的回避由审判长决定； C、院长担任审判长时回避由审判委员会决定； 7、救济：申请人对于驳回回避申请的决定不服，可以复议一次， 复议期间，被申请回避人员不停止工作； 第三讲 管辖 一、被告或原告住所地的判断： 经常居住地优先：公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方，但生病就医的地方除外； 住所地为所在地：户籍所在地； 没有经常居住地，且户籍迁出不足一年：以其原户籍所在地确定管辖； 没有经常居住地，且户籍迁出已满一年：以其居住地确定管辖。 例1：海淀区的张三，自2010年至今一直居住在北京市东城区，其间于2011年8月将户口迁出