外资并购中债权人保护的法律问题.pdfVIP

引 言 企业进行并购，最早出现于十九世纪末期（约 1895 年至 1903 年 之间），而后逐渐在全球各地形成风潮，其中以美国最为盛行。依据美 国纽约IDD企研服务公司统计，仅 1988 年全美企业合并与收购之总值 即超过三千亿美金。1 美国著名经济学家斯蒂格勒说过：“纵观美国著 名大企业，几乎没有哪一个不是以某种方式、在某种程度上应用了兼 并、并购而发展起来的。”2 这揭示了并购活动在现代经济生活中的重 要性。 在中国，早在上个世纪 90 年代，并购方式的投资活动就已经随着 3 跨国公司的在华投资而悄然展开，并在逐年增加。 美国波士顿公司 预测，中国的公司并购额自 1997 年起的过去五年里，以每年 70%的速 度增长，成为亚洲第三大并购市场。同时，国际著名金融数据公司汤 姆逊财务公司（Thomas Financials）称，中国是 2002 年第二季度亚 洲并购最为活跃的市场，期间共进行了 155 笔交易，价值高达 119 亿 4 美元，其中外资并购占了相当可观的比重。 上海产权交易所自 1996 年重组至今，已经累计完成交易宗数超过 1 万件，交易金额超过 2500 亿元，其中 2002 年 1-10 月份完成交易宗数 2433 件，交易金额达 686 亿元。这其中外资并购成交金额近年来呈井喷态势，累计为 76 亿元， 2002 年至今外资并购已有 30 个亿，占全部交易量的近一半。2003 年 前四个月，上海产权交易所外资并购保持了高速增长。1 月到 4 月， 1 [台]陈宝莲译：《投资游戏高手》，远流出版公司 1989 年版，第 18 页。转引自[台]张令慧 著：《公司并购法律问题之研究》，东吴大学法律研究所硕士论文，1992 年，第 1 页。 2 赵炳贤著：《资本运行》，企业管理出版社 1997 年版，第 169 页。转引自费锦红著：《入世 后外资并购若干问题研究》，中国法学会商法学研究会第三届年会论文，2003 年 9 月，第 1 页。 3 参见费锦红著：《入世后外资并购若干问题研究》，中国法学会商法学研究会第三届年会论 文，2003 年 9 月。 4 《上海证券报》，2002 年 11 月 20 日网络版数据。 1 上海产权交易所累计完成外资并购项目 34 宗，增长 183.3%；交易金 额达 11.32 亿元，增长 12.6 倍。5 上述数据反映出我国外资并购发展的迅猛势头。这一现象可以从 两个方面理解，一方面外国投资者希望通过并购来避免烦琐的新建公 司手续，从另外一方面，外资并购是国际直接投资的新趋势，中国需 要通过外资并购引进外国的资金、先进技术，学习先进的管理经验， 提高利用外资的水平，实现资源的合理配置，促进就业和市场竞争。 但是，在中国入世之后，外资并购潮并没有如业界预期一样如期 而至。统计显示，现阶段我国吸收外资中以跨国并购发生的仅占 5%， 与世界 80%的平均水平相去甚远。6 虽然，自 2002 年以来，《外国投 资者并购境内企业暂行规定》、《关于向外商转让上市公司国有股和法 人股有关问题的通知》和《利用外资改组国有企业暂行规定》等一系 列行政法规相继出台，标志着我国外资并购法律制度的初步形成。对 此，业界普遍看好未来中国的外资并购。但从目前情况来看，市场上 7 并未发生外资大规模并购的浪潮。 现行外资并购法律制度的不完善是其中一个重要的原因。WTO经济 研究和分析小组的工作报告数据表明，一国在法规制度的透明度级别 8 上提升一个百分点则其外国直接投资额可预期增长 40%。 商务部研究 院在京举办了 “2003 外资并购境内企业高层论坛”，与会专家较一致 地认为我国目前外资并购法规规定粗糙，手续审批繁琐，缺乏可操作 性，是外资并购的拌脚石。9 5 上海产权交易所 2002 年 11 月