外资并购我国国有企业的法律问题探究.pdf

摘 要 自二十世纪中叶开始，跨国并购已逐渐取代绿地投资成为国际投资的一种 重要方式。外资并购也在这一国际大背景下成为一种趋势。我国逐步开放对外 资并购的法律限制，以适应中国经济发展的需要。但是我国缺乏一套完整的规 制制度来应对外资并购的浪潮。特别是在入世之后外国资本涌入国内，给我国 经济、社会带来了一系列影响，让我们不得不反思外资并购中的相关法律问题。 在此之中，由于国有企业在整个经济中的重要作用，外资并购国有企业法律问 题显得尤为重要。其中，外资并购国有企业造成的威胁我国经济安全问题，国 有资产流失问题，职工权益维护缺失问题更让我们关注。本文以外资并购为研 究背景，以外资并购我国国有企业作为研究对象，借鉴国外经验，依据我国现 状，针对重大问题，提出一些建议。 第一章是外资并购我国国有企业的概述。首先对外资并购我国国有企业做 概念上的阐述，包括对外资的界定，对并购的分析，以及对国有企业地位的认 定，借助相关规定得出外资并购我国国有企业的概念及特征。然后，简要介绍 外资并购我国国有企业的总体状况，包括实践现状和立法现状。再次，本文分 析了外资并购我国国有企业的特点以及对我国的正负经济效应，指出外资并购 利大于弊，提出我国应坚持和鼓励外资并购。 第二章是外资并购我国国有企业存在的法律问题。本章主要从立法和实践 两个角度指出外资并购我国国有企业存在的法律问题，并从这两个角度考察了 具体问题。立法方面存在的问题包括立法的层次不高，法律效力低，权威性不 足；立法体系散乱，容易产生漏洞甚至相互矛盾；内容不完备，配套法律规范 不到位，存在法律空白。实践方面存在的问题包括垄断问题、产业导向和外国 投资者的待遇标准问题、国有资产流失的问题、国有企业中的人员安置问题。 立法和实践方面的问题给并购活动带来了一系列障碍，也对我国经济、社会产 生不良影响，需要通过对问题的分析，制度的构建来规制外资并购，消除其不 1 利影响。 第三章是国外相关立法对外资并购的规定。本章从法律体系、反垄断规制、 职工权益保障等方面学习他国经验，主要是通过比较法的研究，综合借鉴其他 国家的立法经验以弥补我国立法、实践之不足。从形式到内容，从反垄断到职 工安置，结合我国的现状，综合借鉴美国、德国、英国等的成功经验，进而得 到一些有益的启示。这些启示具体包括，利用外资并购国有企业实现国有经济 的健康发展近而带动整个国民经济的发展是各国进行法律规制的目标，国家利 益中心主义是各国规制的价值取向，对外资并购可能造成的垄断行为进行审查 控制、对外资并购的领域进行控制、对外资采用国民待遇原则、加强职工权益 保护是各国规制的重点内容，同时对外资并购进行法律规制应有必要的限度。 第四章是外资并购国有企业的法律问题思考。本章是本文的核心内容。 第一，在外资并购立法层面上，我国外资并购国有企业法律制度在立法上 应该建立外资并购基本法，对并购的基本问题作出规定，形成一个诸法协调、 相互配合的完整的规制体系。同时应提高立法水平，加强国际协调与合作，建 立WTO竞争规则下的跨国并购规制协调制度。 第二，外资并购国有企业中国家经济安全问题的思考是本文论述的重中之 重。在这一方面，我国应奉行国家利益中心主义，切实保障国家经济安全。首 先，通过立法加强产业政策引导，确定科学的外资待遇标准，以实现中方利益， 亦兼顾外方利益。其次，随着反垄断法的通过，我国的经济安全在外资并购中 将会更有法律保障。但是必须在反垄断中厘清相关制度，对诸如相关市场、域 外效力等重要问题作出适宜中国的规定，真正在实际应用中发挥反垄断法的作 用。 第三，国有资产评估制度是外资并购国有企业中一项至关重要的制度。而 我国的国有资产评估制度存在着问题，造成国有资产流失的严重后果。其中包 括评估机构不健全、评估方法不科学、评估管理不完善以及评估监督不到位。 应根据并购的具体情况加强资产评估机构建设、科学选择合理的评估方法、建 立健全资产评估管理体系，在确保国有资产的保值、增值的同时，推动并购活 动的有序进行。 第四，职工权益保护与补偿是外资并购国有企业中一个举足轻重的问题。 应完善劳动和社会保障方面的法规，维护中方职工的合法权益；赋予职工并购