营业质权探析.pdfVIP

摘 要 营业质权，是指特定的营业人以约定的期限和利息向质当人发放借款，并以 质当人交付占有的当物为担保而设定的质权。在我国，营业质权与典当两个概 念有着密切的联系。笔者认为，二者的关系可以这样理解：典当就是营业质权 与不动产（房地产）抵押的结合体，营业质权就是典当中属于动产、财产权利 质押的那部分；在实际的经济生活中，营业质权往往被包含在典当行为中，营 业质权的质权人就是作为经营者的典当行。营业质权与普通质权在设立目的、 权利主体、成立时间、担保的主债权的内容、权利内容等方面存在区别。 营业质权制度有着悠长的历史。在世界范围来看，法国、英国、美国典当业 的历史发展都具有重要的借鉴意义。而在我国，典当业有着千余年的历史，在 中国古代一直发挥着重要的作用，清末民初开始衰落，并曾一度在我国大陆销 声匿迹，但自当代改革开放后，典当业又开始复兴。新式的营业质权与旧式营 业质权在经济和社会基础、经营目的和经营范围等方面都截然不同。在当代， 营业质权具有资金融通、物品保管、商品流通等社会功能，有其存在的必要性。 在营业质权的法律构成上，对于其主体和内容不存在争议，但营业质权的标 的范围则是一个有争议的问题。从各国的法律实践看，对营业质权的标的物是 否限制各国法规定不一，有的未作明确规定，有的则有所限制。在我国，不少 学者主张只有动产才能够成为营业质权的标的。但从客观实践上看，有价证券 典当是典当行的重要经营业务，地位不容忽视。而从股票典当业务诞生之初即 被众多典当行和出典人追捧的现象来看，说明这一新型典当方式的出现是有一 定的市场需要的。为了避免有价证券典当损害借款人利益，扰乱市场秩序，更 加应当将其纳入规范范围，使之朝有序方向发展。因此，笔者认为营业质权的 标的包括动产和有价证券等财产权利。而对于营业质权人是否应当审查当物的 合法性的问题，笔者认为，对于当物，一旦经有关机关查明确实是赃物，应当 允许物主按照典价的本金取赎，而无需支付利息，物品所有人的损失应当由不 法者承担；若营业质权人明知当物为赃物而收当的，则物品所有人有权追回其 物，且无须支付当金，当金损失由营业质权人自己承担。但对于无权处分的当 物出质，如果符合善意取得的要件，营业质权人可以取得合法的质权。 在世界范围内，营业质权的立法模式有三种：一是直接在民法典里规定营业 1 质权；二是进行单独的典当立法，作为独立的商事法律；第三种模式是前二者 的综合。对于我国大陆营业质权的立法完善，笔者提出两种构想思路：其一， 是在物权法中增加关于营业质权的规定；其二，是对营业质权进行单独的商事 立法，制定《典当法》。 关键词： 营业质权 典当 2 Abstract Business pledge is a kind of pledge that some specific business pledgee distributes a loan to a pledgor within certain period and interest on the basis of taking some property transferred from pledgor as a guarantee. In China it is closely related to the concept pawn. In the writer’s opinion, their relationship can be understood as this: pawn is the combination of business pledge and real estate mortgage, business pledge is a part of pawn that related to the pledge of movables and pledge of property rights. In the practice, business pledge is u