有限责任公司股权转让法律问题探悉.pdfVIP

内容摘要 股权是指股东对股份的所有权，是一种物权，财产权。股权的权利主体是 股东，义务主体不仅是公司，而是除股东之外的所有人；股权的客体是股份而 非公司或公司的财产。股东权是区别于股权的一种社员权，是一种非财产权利。 股东权的权利主体是股东，义务主体只能是公司，股东权的客体指向股东在公 司的地位。股权与股东权是两个不同的但却相互依存的概念。股权是股东权的 前提，股东权是股权的体现和保障，二者互相依存，构成了完整意义上的股东 权利。 股权转让的限制主要分为公司法对股权转让的限制、公司章程对股权转让 的限制和合同对股权转让的限制。公司法对股权转让的限制主要是对向非股东 转让股权进行限制，需要其他股东过半数同意，不同意转让的股东应当购买， 否则视为同意转让，经过股东同意的转让，其他股东在同等条件下，享有优先 购买权。公司法还限制公司取得自己的股份（公司减少注册资本、合并等情形 除外），主要是基于公司资本不变和资本维持原则。我国公司法 72 条最后一款 规定，公司章程对股权转让另有规定的从其规定，法律允许公司章程对股权转 让进行限制，公司章程对股权转让限制优于公司法对股权转让进行的限制。依 据合同，股东之间也可以对股权转让进行限制。 股权转让合同的成立、生效、股权转移应当结合公司法和合同法综合进行 判断。股权转让双方当事人就合同的主要条款达成一致意见，股权转让合同即 成立。股权转让合同的成立与生效一般同时发生，而先成立后生效的合同主要 是“法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效”的合同、“附生效 条件”的合同、“附生效期限”的合同。这些合同在办理批准、登记、条件成 就、期限届满时生效。未经其他股东同意的向股东以外的人转让的股权转让合 同是无效合同。股权转让合同生效后，股权没有自动转移，需要合同双方当事 人的履行。股权转让合同生效后，转让人书面通知公司依法办理相关的变更手 续，股权自公司收到转让人书面通知之日起股权转移给受让人。工商行政管理 部门对公司股东姓名和出资的登记是宣示性登记，而非设权性登记。未经登记 或者变更登记的，不得对抗第三人。公司的出资证明书也不是股权变动之日， 公司的出资证明书是证权证书，不是设权证书。 2 股权转让中的难点： 1、未出资的公司股东的股权转让 未出资股东具有股东资格，未出资的公司的股东的股权转让是合法有效的， 至于未出资的部分，可以将股权转让款优先用于补齐公司出资，不足的部分由 受让人和出让人共同补齐出资，这既能维护交易的安全，又保护债权人的利益。 2、股权转让中的优先购买权 股东行使优先购买权是在 “同等条件”下的优先。 根据我国合同法的规 定，同等条件是合同法中的要约，应该是同等的股权转让合同条件，即同等的 股权转让的价格、数量、付款条件、履行期限、履行地点和方式、违约责任、 和解决争议方法。其他股东行使优先股买权属于承诺，如果其他股东要求部分 行使优先股买权，属于新的要约，出让股东有权不承诺，即其他股东不享有部 分行使优先购买权。出让人发出的要约应当限定优先购买权的期限，出让股东 限定的期限不应少于法律规定的优先购买权的期限，如最少是 1 个月，标的额 大的还应当延长 3 个月。在优先购买权的期限内，其他股东怠于行使的，应当 视为放弃。另外，出让股东提出的条件属于不可撤销的要约，其他股东在同等 条件下愿意购买，已经构成承诺，承诺生效时合同已经成立。出让人不能不出 让，非股东受让人不能再次或者多次与股东竞价购买。如果出让股东不出让， 受让人可以请求法院要求出让股东履行合同。多个股东同时进行股权转让的， 其他股东有权不整体购买，可以针对每一个股东出让的股权分别行使优先购买 权，不是针对多个股东出让的股权整体行使优先购买权。优先购买权在股东之 间是可以转让，而在股东与非股东之间，有限责任公司的优先购买权就不能转 让。 3、引发一人公司的股权转让的效力问题 引发一人公司的股权转让的合法有效，可以解决公司僵局的现象，符合最 大化利用公司原则，也能有利于保护交易安全。对于转让后一人公司的出现不 符合法律规定时，可以用各种手段进行规制，如采用限期补正，对于限期不能 补正的公司，可以继续利用公司的一些经济资源（如字号、商标）进行经营， 但公司的体制可以发生变更。如变为个人投资或者其他体制，使企业承担无限