浅议保荐人制度.pdfVIP

广角 JWideFtngte 浅议保荐人制度 呼家钰 中国政法大学 100088 摘要 ：本文的创作意图源于 《21世 纪经济报道》于2010年 11月26日一篇名为 《145家上市公司保荐代表人 变更的背后》 的报道 ，笔者认为保荐行业的一系列 问题并不单单是行业热度造成的，而应从制度设计层面进 行深层次探 讨。保荐制度 ，自05年正式引入 《证券法》以来，备 受关注 ，事实上 自2004年2月1日起 ，保 荐制度 已经在 《证券发行上市保荐制度 暂行办法》(以下简称 《暂行办法》)中亮相 。我 国的保荐制度设计主要借 鉴了我 国香港地 区的相关制度 ，因为缺乏实践探索而颇具争议。本文拟从琼花事件入手，通过对制度本身设 计和我 国发展现状 的探讨寻找 问题所在，并且通过比较先进 国家的保荐制度为我 国制度提供解决方案。 关键词 ：保荐人 ；保荐代表人 ；保荐责任 一 保荐制度概述 人只能同时推荐一个项 目。2005年10月27日，第十届全国人大 保荐制度，是指发行人公开发行证券时，根据法律规定应当 常委会第18次会议修订通过了 证券法))，正式在立法上确立 聘请保荐人负责证券发行的推荐和辅导，核实发行文件 中所载 了保荐制度的地位。 资料是否真实、准确、完整 ，协助发行人建立严格的信息纰漏 我国 “双保荐”的运行模式一方面将保荐代表人隶属于 制度，并承担风险防范制度的责任。 该制度起源于英国的二板 保荐机构名下，另一方面又强调保荐代表人行使其职责的独立 市场，制度的最初 目的是由于二板市场上市的公司规模小，抵抗 性，排除非正当因素的干扰，包括保荐人 (保荐机构)的非正当 市场风险的能力较弱 ，并存在较大的道德风险等问题，通过发挥 干扰。 保荐人这一特殊中介机构的职能，提高上市公司的质量，监督审 (二)保荐代表人条件 核上市公司证券发行行为和经营行为 ，防止上市公司违法违规 个人 申请注册登记为保荐代表人的，应当具有证券从业资 行为的发生 ，保护投资者的利益 ，稳定证券市场 ，其核心价值是 格、取得执业证书且符合下列要求，通过所任职的保荐机构 向 保护投资者的利益。 中国证监会提出申请 ，并提交有关证明文件和声明：(1)具备 中 所谓保荐人，依照法律规定为上市公司申请上市承担推荐 国证监会规定的投资银行业务经历 ； (2)参加中国证监会认可 职责，并为上市公司上市后一段时间的信息披露行为向投资者 的保荐代表人胜任能力考试且成绩合格 ；(3)所任职保荐机构出 承担担保责任的证券公司。 具由董事长或者总经理签名的推荐函；(4)未负有数额较大到期 根据保荐机构和保荐代表人履行职责的不同阶段，可以概 未清偿的债务 ；(5)最近三十六个月未因违法违规被中国证监会 括为三种法定义务 ：推荐义务，具体包括尽职调查义务、审慎 从名单中去除或者受到中国证监会行政处罚；(6)中国证监会规 核查义务、对公开披露信息的担保义务；辅导义务，即 “组织 定的其他要求。 拟上市公司的董事(包括独立董事)、监事、高级管理人员及持 (三)保荐人责任 有5％以上(含5％ )股份的股东(或其法定代表人)进行全面的法 证券法》第26条规定 ：保荐人应当与发行人承担连带责 规知识学习或培训 ，确信其理解发行上市有关法律、法规和规 任 ，但是能够证明 自己没有过错的除外；发行人的控股股东、 则 ，理解作为公众公司规范运作、信息披露和履行承诺等方面 实际控制人有过错的，应当与发行人承担连带责任 。但对于 的责任和义务。”督导义务 ，即在公司上市当年及其后两个完 证券发行上市 以后保荐人的民事责任 问题没有规定。 保荐 整会计年度内，保荐机构和保荐代表人应对上市公司履行持续 办法》规定了保荐代表人的行政责任 ，包括谈话提醒、重点关 督导的义务。 注、责令改正、认定为不适合担任相关职务者、除