“黑哨”案中《刑法》适用的反思及隐忧.pdfVIP

�������������� ����年 第 �期 黑 哨 案 中�刑 法 �适 用 的 反 思 及 隐 忧 � � �北京师范大学刑事 法律科学研究 院� 北 京 ������� 摘 要������������������������������������ ������������������������������ ���������� ���� �������������� ����������� ��� �� ���������� �������������������������������� ����������� ��������� 关键词��������������� 中图分类号��918文献标识码��文章编号�1671-0541(2013�03-0075-04 司法介入 ,定罪处刑 ,中国足球反腐案 已经告一 段落 ,治理 假球黑哨所取得成绩也值 得肯 定 .在广大球迷拍手称快 ,击节 叫好之时 ,在各种舆论对涉案球员 ,教练 员,俱乐部人员 ,裁判员 , 足协官员斥 责 ,痛 骂之声不绝 于耳之 际,刑法学 人需要 以一种 法治 的视角 ,犯 罪治理 的思 维 ,负 责任 的态 度对假 球黑哨案件所反 映出的法律 问题认真地 总结 ,冷静地思考 ,以求 得刑法理 论 之丰富和完善 .本文 围绕 中国足球反腐专案 中足球 裁判执法 比赛收受贿赂 的相关案件 (以下简 称黑哨案)展开理论反思 ,以应然层面上黑哨身份 的单一性为思考和研 究的逻辑起点 ,分析 应然上黑哨身份单一性与实然层面上黑哨身 份之不断变化及多重性之 间的显著差异 ,探讨 差异产生 的原因及 由此 引发 的后果 ,并 且更深层次地思考�刑法�修正与变革过程 中的新 法对 旧 法所具有 的否定性机 能 问题 .希望本文能引起学 界对�刑法�修正 问题展 开新 的思考 ,其 中不 成熟之处 ,恳请批评 ,指正 . 一�黑 哨案反思之一���黑 哨身份 之应 然与 实然 (�)���������� 身份本是源于社会分工所形成 的一种符号 ,它在传统刑法理论 中始终 占据重要 的地位 ,准 确把握特定主体 的身份一直是刑法理论与审判实 践 中面临的难点 问题��刑法�语境下 的身份 之有无 ,将会直接影响到犯罪成立与 否 ,此罪与彼罪 的判断 以及刑罚裁量 的最 终结果 ,意义不可 �1� 谓不重大 .另外 ,刑法理论 中关于犯罪主体 的身份之确定也是一种法技术 ,其 确定的依据并不 是源 自�刑法�本身 ,而是法 律人根据身 份所依靠 的特 定社会关系 所作 出的法律 评价 ,此评价 不 ������������������������� 收稿 日期����������� 作者简介���(�����)��������������������������������� ������������������� 75 能脱离 了特定主体在社会活动 中所 处 的地位及现实情况 .易 言之 ,无论立法 者选择什么样 的评 价标准 都需要依靠社会活动之现实 ,只要这种作为评价身份之 基础 的社会现实 尚未发 生变化 , �刑法�规范对特定主体身份 的评价就不应发生变化 . 自����年 中国足球 职业化改革 以来 ,我 国的足球 体制再未发生 根本性 的变 革 ,黑哨 行为 作为一种源 自中国足球职 业化改革 的失范现象,其实施 者���黑 哨 ,在我 国足球体制 的地位 也应 当 随着足球职业化改革而 固定下来 .也就是说 ,自甲�联赛到 中超 的��年 间,无论 中国的足 球体 制有多 么特别 ,抑或是有多少不当之处,只要 中国足球体 制没有变化 ,黑哨 的身份就不应 当发生变化 ,即黑哨 的身份 应 当是单一 的 ,理论 与实践 中对 黑 哨 身份 的规范性评 价应 当是 从一而终 的,而不应 当 朝三暮 四,变化无常 .总而言之 ,在这��年 间,黑哨 要么始终属于 国家工 作人员 ,要么就一直是非 国家工作人员,但绝对不能变 来变去,而刑事 立法 以及司法解释 只能够 依据一定 的标准确 定