“亲亲相隐”与“大义灭亲”之刑法归属.pdfVIP

煮煮相 隐 与 大义灭煮 之刑法归属 焦 勇 [内容提要] “亲亲相隐”制度是春秋战国时期儒家提出的一项司法主张，在历代法律 中都得以确认。 “大义 灭亲”制度作为对正义的追求而一直被一部分人所推崇。这两种制度其实是情与义在法律领域 中的冲突。在 当代立法上，应该吸收古代 “亲亲相隐”制度 的精华，借鉴外国成功的立法经验，建立 “亲属免证权”制 度；同时， “大义灭亲”在道德层面上可以提倡 ，法律不应该予以强制或鼓励，因为其属于个人 自由选择的 范畴。否则，不仅不利于维护亲情，不符合人性，而且不利于家庭、社会的和谐，最后还会影响法治的权威。 [关键词]亲亲相隐 大义灭亲 人性 伦理 “亲亲相陷”的观念是儒家亲情伦理的重要内容之一，其作为封建伦理道德在刑事法律上的反映， 在中国有深刻的社会基础和悠久的历史渊源 ，也是中国古代至民国时期在量刑时予以减免的根据。 大“义灭亲”在道德层面上可以提倡，但法律不应该予以强制或鼓励，因为其属于个人 自由选择的范 畴，法律无权利且也不适宜去调整。 “亲亲相隐”体现的是人的天然本性， “大义灭亲”维护的则是 法律的正义。这两种制度实质反映了 “情”与 “义”在法律领域中的冲突。在当代立法的思路上 ，如 何寻求两者之间的和谐共生，是值得我们思考的问题。基于此，笔者觉得应在借鉴国外成功立法经验 的基础上，吸收 “亲亲相隐”制度的精华，把握 “大义灭亲”的实质，进而在学理和实践中寻找一条 理f生解决该冲突的道路。 一 、 对 “亲亲相隐”制度的审视 (一) “亲亲相隐”的历史沿革 沦《语》记载： “叶公语孔子曰： 吾‘党有直躬者，其父攘羊，而子证之’。孔子曰： 吾‘党之直 躬者异于是，父为子隐，子为父隐，直在其中矣 ’。”由此我们可以看出，叶公和孔子有不同的道德标 准，叶公认为父亲偷羊，儿子作证，是正直的表现，而孔子认为父亲犯罪，儿子包庇 ，正直就包含在 其中了。 子 ·尽心上=》也有记载： 桃“应问日： 舜‘为天子，皋陶为士，瞽叟杀人，则如之何 ’? 孟子 日： 执‘子而已矣 ’。 然‘则舜不禁与’?日： 夫‘舜恶得而禁之?夫有所受之也。’ 然‘则舜如 之何’?日： 舜‘视弃天下如弃敝屣，窃父而逃，遵海滨而处，终身忻然，乐而忘天下。”此处，孟子 假设了一个极端的案例：舜的父亲杀了人，舜如何处理?按国法，应当逮捕法办，作为国君，舜不加 干涉，但作为儿子，他却有权 亲“亲相隐”，背着父亲逃到海边，与犯罪的父亲在一起享受天伦之乐。① 这两个故事折射的精神被后人称之为 “亲亲相隐”之雏形。这种 “亲亲相隐”的精神在儒家的整个谱 系中不断发扬光大，最终形成了一种文化传统。 华东政法学 院2009级硕士研究生 。 ①高绍先： 《中国刑法史精要》，法律出版社2001年版，第218页。 13 广东法学 2011年第 4期 “亲亲相隐”制度，从先秦时期到中华民国，与中国传统法律制度发展始终相随相伴。其 内容是 指亲属之间不仅可以免除相互作证的义务，而且还可以互相包庇犯罪而不受刑事法律的追究。从先秦 的 “子为父隐”、汉代的 “亲亲得相首匿”、南北朝的 “父为子隐”以及隋唐的 “同居相为隐”的详细 规定到 大《清新刑律》和民国刑法保留的 “为庇护亲属而藏匿犯罪人及湮灭罪证不罚”、 “放纵或便 利亲属脱逃减轻处罚”、 “为亲属利益而伪证及诬告免刑”、 对“尊亲属不得提起 自诉”等规定中，可 以说 “亲亲相隐”已成为中华法系的一项基本法律制度而血脉相承。 从世界各国法律规定来看， “亲亲相隐”制度也都有存在的足迹。从东方到西方 ，从古代到现 代，从奴隶制法、封建制法直至资本主义法甚至到社会主义法 ，都有关于 “亲亲相隐”制度的规定， 不过在具体内容上略有不同而已。②比如，古希腊的宗教和伦理就反对子告父，古罗马法中甚至规定 亲属之问相互告发要丧失继承权，柏拉图的 叙弗伦篇》和孟德斯鸠的 《沦法的精神》 中都有 “亲 亲相隐”思想的体现。为在法律中体现此思想，孟德斯鸠还专门商讨了两条法律条文。⑨有个发生在 澳大利亚的经典