我国无固定期限劳动合同构造透视.pdfVIP

2010年6月 湖北第二师范学院学报 JllrI．2010 第27卷第6期 JournalofHubeiUniversityofEducation V01．27 N0．6 我 国无固定期限劳动合 同构造透视 周 晶 (南京师范大学 法学院，南京210046) 摘 要：我国无固定期限劳动合同以强制性的方式交破了合同法理，以不同于国际惯例的普遍性认识的概念构造呈现。 在实践中由于对于利益和权利的非平衡对待而受到质疑和批评。现行的无固定期限劳动合 同制度偏离了劳动法律体系 的平等价值基础，泛政治化的意图注入使得其在促进劳动力经济发展以及劳资双方关系进化的过程 中显得捉襟见肘。 在深刻理解无 固定期限劳动合同制度的构造基础上，需要对其进行进一步的重构与改进。 关键词：无固定期限劳动合同；强制性；制度重构 中图分类号：13922，59 文献标识码：A 文章编号：1674-344X(0210)643093-03 作者简介 ：周 晶(1988一)，男，江苏南京人，研究方向为法理学。 劳动合同作为用人单位与劳动者构建劳动关系的 定：“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期 主要事实和法律证明，在平等的劳动关系运动中具有 限劳动合同。有下列情形之一，劳动提出或者同意续 基础性的价值和地位。劳动关系双方通过对合同本身 订，订立劳动合同，除劳动者提出订立固定期限劳动合 的设计和构造，以建立一种双方均认可的劳动信赖人 同外 ，应当订立无固定期限劳动合同。”根据该条款的 际社会关系，在这种关系的弓f导下主动积极地践行双 规定，用人单位似可与劳动者平等协商无固定期限劳 方的权利义务。自2007年 《劳动合 同法》实施以来， 动合同的签订，但在满足法律规定的三种情形后，《劳 以对劳动者实行倾向性利益保护的无固定期限劳动合 动合同法》则以“应当”的强制性用语将用人单位的协 同制度在劳动双方的关系运作中出现了多道裂痕，遭 商权和表达权剥夺殆尽 ，将无固定期限劳动合同的订 到了实际操作者和观察者的质疑和不解。 立决定权完全交予劳动者 ，合同订立成为了单方强制 一 、 无固定期限劳动合同与合同法理 行为。对于用人单位而言，对于非具有高度经济价值 合同在 自由贸易中产生并在贸易 自由的形式和程 的可替代性员工在第一次双向选择时不会轻易与之签 序中不断扩大得以发展，因而 “自由”理念基础之上的 订无固定期限劳动合同，而当第二次选择时，则因为法 自主、平等成为了合同制度的核心价值。合同只能由 定的权利排除而将双向选择演变为劳动者对用人单位 当事双方根据意思 自治的原则 自我真实表达而形成， 的单向选择 ，用人单位没有任何进行拒绝和对抗的能 是一种人 自身内在动力的产物，而任何外力的非引入 力与手段，合同订立的自愿性消失，法律固执地强制平 性介入都可能扭曲合同本身的自由价值。当代社会， 等主体进行劳动力交易。l2】 尽管私人交易的外部性不断扩张，法律对合同进行了 2．禁止约定终止条件制度。 《劳动法》虽不允许 基本的影响性限制，但仍然没有突破合同本身的概念， 当事双方约定解除条件，但提倡双方当事人约定终止 合同之所以为契约即在于它是 自由意志下的内在动因 条件。 《劳动合同法》则扭转了 《劳动法》关于终止条 性产物。[】 件的规定，将终止条件的约定行为收归法定，进一步压 《劳动合同法》第3条规定：“订立劳动合同，应当 缩了双方协商的空间。 《劳动合同法》第44条对劳动 遵循合法、公平、平等 自愿、协商一致、诚实信用的原 合同终止