名人有意代言虚假广告可以构成诈骗罪.pdfVIP

2011年 9月 中卅I学 刊 Sep．，2011 第5期 (总第 185期) AcademicJournalofZhongzhou No．5 【法学研究】 名人有意代言虚假广告可 以构成诈骗罪 王 立 志 摘 要：作为一种常见的经济犯罪，虚假广告犯罪属于行为类型而不是犯罪类型，其并非理所当然地仅成立虚假广 告罪。刑法条文并非等同于犯罪构成要件，故不能依据法条而形式地解释刑法，而应当结合社会生活事实及刑法 所意图保护之法益进行实质解释。虚假广告犯罪除了会涉嫌虚假广告罪，亦有可能构成销售假 冒注册商标的商品 罪、假 冒专利罪、生产销售伪劣商品罪、诈骗罪等诸多犯罪。以虚假广告为手段、散布不实内容的虚假广告犯罪如 果给消费者招致财产损失，则以诈骗罪处置更为适宜。在名人有意代言欺诈性虚假广告的场合，可以适用刑事推 定理论来确定名人对欺诈性虚假广告具备 “明知”的心态，并以诈骗罪的共犯予以处罚。 关键词：虚假广告；实质解释；诈骗罪；名人代言；刑事推定 中图分类号：D924．11 文献标识码：A 文章编号：1003--0751(2011)05—0o85—o6 近年来，某些名人为获取高额代言费而承接了 一 、 广告与虚假广告 形形色色的虚假广告 ，严重损害了市场公平竞争秩 序乃至消费者的财产权益。尽管由于种种原因，这 “广告是指由特定赞助者以付费之方式，通过 些名人至今尚未被追究民事责任或被施 以行政处 各种传播媒体将他们的观念、商品或服务，以非个人 罚 ，但不能因此否认其虚假代言行为的人罪可能性。 的表达方式，从事促销的活动。” 广告主通过广播、 虚假广告行为涉嫌虚假广告罪、生产销售伪劣商品 电视、报纸、杂志等媒体或邮寄传单等形式宣传其商 罪 、销售假冒注册商标的商品罪、诈骗罪等犯罪， 业品牌，力图促成消费者对其商品的偏好，从而刺激 适法者不能望文生义，仅从字面上臆断名人有意代 消费需求乃至创造出新的消费意向。广告是提升商 言虚假广告构成虚假广告罪，而应该借助刑法实质 品知名度的重要途径，具有宣传、吸引消费者的本 解释，结合实际案情对该虚假代言行为进行去皮剔 性，广告中含混夸大之用语本就无法避免，否则将丧 骨般的精细研读，从而发现其实质侵害的法益。仅 失其激发消费之功用。 “就广告行为而言，难 以要 从形式上解释刑法条文会造成误读或者遮蔽，导致 求其完全真实。亦即，一定程度的夸大或吹嘘则仍 将许多本质上属于诈骗罪的行为错误地当做他罪处 应认为系在容许范围内而具有容许性。” 例如，白 理，因此，适法者需要对诈骗罪的逻辑结构进行细致 丽牌美容香皂广告中 “今年二十，明年十八”的神话 入微的洞悉与烛照，最终将表面上看似其他犯罪但 般修辞用语并不会使消费者相信使用该产品后能越 实质上属于诈骗罪的危害行为纳入诈骗罪的处罚范 活越年轻。又如，特步鞋广告中 “飞一般的感觉”的 围。就名人有意代言虚假广告而言，如果该广告使 夸张表达也不会让人产生 “穿上特步鞋就能跑得过 得消费者陷入认识错误而处分财物，并因此造成其 刘翔”的幻想。因此，并非广告 内容与事实不一致 财产损失，就应当将代言者认定为诈骗罪的共犯予 的，就应被归属于虚假广告之列。 以处罚 。 何为虚假广告?Gardner曾指出：“当某一则广 收稿 日期：201l— 6—o6 作者简介：王立志，男，郑州大学法学院副教授，河南财经政法大学刑法学研究所研究员，法学博士(郑州 45000