论所有权保留的法学专业论文.docVIP

论所有权保留 内容提要 随着信用经济的发展，所有权保留已成为一种重要的交易担保手段。在我国市场经济快速发展，以分期付款买卖为主流的信用交易方兴未艾，所有权保留已经应用于实践，但相应的立法却不完备。我国《合同法》第134条确立了所有权保留，但过于原则，可操作性不强，无法适应现实的需要。有鉴于此，本文力图就所有权保留的一些基本问题进行研究，从而为我国完善所有权保留制度提供可供参考的立法思路。 关键词 所有权保留 取回权 期待权 依学者研究，所有权保留制度源远流长，罗马法上曾有类似的制度，德国普通法也认可它的存在，但当时极少被利用，因而并未引起世人重视。至19世纪末期，伴随着工业革命而来的信用经济的勃然兴起，分期付款买卖在欧美各国成为流行的交易方式。所有权保留作为与分期付款买卖紧密结合的担保方式，在实践中的作用也超过动产抵押，成为最活跃的，理想的动产担保方式之一。[1]所谓所有权保留制度，是指在买卖合同中，买受人虽先占有、使用标的物，但在双方当事人约定的特定条件成就之前，出卖人仍然保留标的物的所有权，待条件成就之后，再将所有权移转给买受人的制度。它既实现了买受人对标的物的提前使用，又保证了出卖人对标的物价款的全部受偿；既实现了当事人间的利益均衡，又保证了交易安全，从而使该制度一经运用就发挥了巨大的信用供与功能。 一、所有权保留的含义与性质 （一）含义 所有权保留买卖又称为所有权保留,是指在买卖合同中，当事人约定买受人虽先占有使用标的物,但在价款的一部或全部清偿之前,或合同约定的其他义务履行之前,出卖人以保留标的物所有权的方式以担保买受人价款之给付或其他义务之履行的一种买卖关系。其实质是出卖人以保留标的物所有权的方式为其价款债权或其他权利的实现提供担保,这种担保不是出卖人(债权人)为自己的债权担保,而是买受人(债务人)以债权人所保留的标的物所有权向出卖人进行的担保。其担保效力的发挥是借助所有权的作用机制来实现的。在合同中约定保留标的物所有权的条款，是买卖合同中卖方经常采用的一种维护自身权益的手段。其目的在于确保出卖人对于买受人的未偿价款债权或其他约定权利的实现。这种约定必须是明确的,应该能够有效地排除所有权在交付时转移的一般规定。所有权保留所涉及到的标的物在协议或条款中必须被特定化,即是被特定化了的标的物。所有权保留买卖其实就是一种合同义务达约即转移标的物所有权的民事法律行为。这种买卖在英美法上被称为附条件买卖。所谓附条件买卖,就是买受人必须履行合同义务的买卖:支付约定价款或履行其他义务。在所有权保留买卖中,买受人应履行约定的支付价款或其他义务,出卖人应履行两次交付义务:一次是合同成立后交付标的物的占有,即向买受人交付标的物;一次是买受人达约后交付标的物的所有权,即转移标的物所有权给买受人。 作为一种积极有效的交易方式，所有权保留受到了各国立法的重视。《德国民法典》第455条规定：赊销财产的出卖人可以在价金全部清偿之前保留财产的所有权。[1]该条文便是理论上所称的所有权保留制度。所有权保留制度系现代经济活动之产物，其主要目的在于确保出卖人对于买受人得主张之未偿价金债权[2]：一是买受人不依约定偿还价款时，出卖人可解除契约，或本其所保留的所有权取回标的物。二是对买受人的其他债权人而言，保留所有权的功能表现最称显著。美国、英国、法国、日本、韩国、我国台湾地区均采用所有权保留，以担保分期付款买卖的出卖人的价金受偿。 我国《民法通则》第72条规定：“按照合同或者其他合法方式取得财产的，财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”依此规定，财产所有权的移转以交付为要件，但财产的交付并不当然发生财产的所有权移转；作为分期付款买卖的当事人可以约定，标的物所有权在买受人付清全部价款时，移转于买受人。《民法通则若干问题的意见》（试行）第84条规定：“财产已经交付，但当事人约定财产所有权移转附条件的，在所附条件成就时，财产所有权方为转移。”上述规定，可以说是所有权保留制度的雏形。我国《合同法》第134条明文规定了所有权保留制度，即“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或其他义务的，标的物所有权属于出卖人。”20世纪90年代，随着我国社会主义市场经济的发展，商品交易方式呈纷繁复杂态势，尤其是分期付款业务的普遍开展，合同法不仅从立法上认可分期付款买卖，而且明文规定了所有权保留法律制度，这无疑是我国民法制度完善的一个重要标志，尤其是债权担保制度又上了一个新的水平。但本文认为，合同法的规定仍过于原则，缺乏可操作性，而且制度本身有些问题的规定不甚明了，如何弥补这一缺陷，首先应从理论上加以探讨。 （二）性质 对所有权保留性质的研究，主要是从所有权的移转角度进行的，由此形成了两种代表性的观点： 第一种观点是“附停止