论我国离婚法定条件的得与失的法学专业论文.docVIP

论我国离婚法定条件的得与失 内容提要： 我国婚姻法在解除婚姻方面一贯实行协议离婚和判决离婚，协议离婚的法定条件法律规定明确，而判决离婚的法定条件却一直是人们争议的话题。修改后的《婚姻法》在离婚法定条件的表述上采取了概括主义和列举主义相结合的例示主义，使我国的离婚法定条件立法得到完善，但客观上仍未到位，仍有缺憾。 关键词： 婚姻自由 离婚法定条件 感情破裂 婚姻关系 在婚姻的解除方面，实行协议离婚与判决离婚是我国婚姻法的一贯做法。协议离婚自不待言，凡是“男女双方自愿离婚的”，即应“准予离婚”，如果对子女抚养和财产处理达成协议，可依行政程序办理离婚登记。而判决离婚方面，判决的法定条件即离婚的法定条件如何，却一直是人们所争议的话题。离婚作为一种复杂的社会现象,不仅是感情问题,而且受到政治，经济，文化等多方面因素的影响和制约。伴随经济的发展,社会的进步,从1950年《婚姻法》至1980年《婚姻法》,再至2001年4月28日《婚姻法》修正案正式公布并施行,人们的离婚观念发生了巨大变化。研究离婚观念的演变，对进一步完善婚姻法的离婚法定条件,有十分重要的现实意义。 一、国内外近现代离婚法定条件的演进 （一）国外近现代离婚法定条件的演进 离婚制度是婚姻家庭制度的重要组成部分，其发生、发展和变化,既要受到社会生产条件及生产关系的制约,又要受到政治、法律、文化、道德、宗教等上层建筑诸因素的影响。伴随着一夫一妻制的产生、发展,离婚制度也经历了长期的历史演变。早在汉漠拉比法典中，离婚已形成一种明确的、具体的制度，对法定离婚理由也有明确的记载。罗马离婚法，特别是罗马法中所确立的法定离婚理由对后世各国，尤其是大陆法系国家的离婚立法有着十分深远、广泛的影响。在宗教势力特别强大，实行政教合一的国家里，宗教经典就是法典，教会认为婚姻是神作之合，是不能离异的，例如法国，在革命之前，天主教是国教，离婚是受禁止的。近代资本主义制度的确立，使婚姻不仅成为世俗的事，而且进一步成为一种民事契约，在资产阶级反对封建专制制度提出婚姻自由的口号后,渐渐形成过错离婚制度或限制离婚制度。 近代以来,各国离婚法定条件的发展主要经历了过错主义和破裂主义这两个阶段。中世纪后,特别是欧洲的婚姻法,在冲破禁止离婚的宗教樊篱之后,力主实行以过错主义为本位的离婚立法原则。到本世纪初,与过错主义相对应的无过错离婚出现,主要代表是1907年瑞士民法典,在这部法典中首次对破裂主义离婚做出了规定,接下去一些国家相继加以仿效。“20世纪60年代末期开始，一些资本主义国家如英国、法国、德国、瑞典等国认为离婚是对事实上已经破裂的婚姻的确认，是当事人摆脱困境、痛苦婚姻的一种手段。因此,对于那些已经无可挽回的破裂的婚姻，即使双方都没有过错,也应准予离婚,从而形成了以夫妻双方婚姻关系破裂无法共同生活作为离婚理由的破裂主义离婚制度。完整意义上的破裂主义始行于1912年瑞士婚姻法。该法第142条规定:“对于配偶发生不可期待继续婚姻共同生活程度的婚姻关系之重大破裂时,配偶双方得随时请求离婚。”此后,实行婚姻关系破裂的国家越来越多。 “美国1970年的《统一结婚离婚法》、1975年的《澳大利亚婚姻法》、1984年的《加拿大离婚法修正案》等都否认过错离婚原则,而将婚姻彻底破裂作为唯一的离婚理由”。后来,欧洲大陆许多国家在修改婚姻家庭法的时候,大都把破裂主义纳入了离婚立法的范畴,体现出离婚法定条件的混合局面。“如意大利1970年的《婚姻解消法》、1975年的《法国民法典》就采取过错主义与破裂主义结合的原则,在列举数项离婚理由后,指出其他原因致使婚姻破裂的亦可以离婚”。在大陆法系国家的离婚立法中,一般均兼顾婚姻破裂、当事人有过错和婚姻目的不能实现两方面的原因；对于所谓“婚姻破裂”,不管是在法学理论上还是在立法原则上,都不采用抽象的解释,而是注重能够证明“破裂”的客观事实,其中最重要的事实是夫妻双方持续一定时间的分居。 （二）我国离婚观念的演变及其对离婚条件的影响 1、“文革”前(1949－1965年)，废旧立新的“正当理由论”离婚观 这一时期为建国初期的社会主义建设时期, 由于立法者意识到，“必须把男男女女尤其是妇女从婚姻制度这条锁链下也解放出来，并建立一个崭新的合乎新社会发展的婚姻制度”，以“促进具有一切意义的社会生产力的发展”。人们的婚姻观念发生了大的革命,旧的封建的、资产阶级的婚姻观被新型的社会主义的、无产阶级的婚姻观所替代，男女平等的观念正式从制度上予以确立。 1955年以前,由于1950年《婚姻法》的宣传贯彻,广大妇女视离婚为解放。虽然我国废除封建婚姻的时间不长,经济文化水平还较低,婚姻的不可离异思想还占有一定市场,封建思想残余还在束缚着一部分人的头脑,有些社会舆论往往对提出离婚一方不表同情,但大多数人认为离婚是正当