论我国上市公司独立董事制度的法学专业论文.docVIP

论我国上市公司独立董事制度 内容提要 独立董事制度是英美公司法上的一项重要制度，我国在上世纪90年代引入这项制度。目前，我国在实行独立董事制度至今仅仅刚五年多的时间，无论在立法上还是实践上都存在着诸多问题有待探讨和解决。本文将从三个方面进行分析和研究。首先介绍了独立董事的概念及其在美英等国家的发展状况和实践，其次阐述独立董事制度在我国的发展状况，最后就如何完善我国上市公司独立董事制度提出以下几点建议：完善独立董事选聘机制，明确独立董事的任职资格，健全独立董事的激励机制，明确独立董事的法律责任，建立健全有关独立董事的法律法规等。 关键词 独立董事制度；监事会；公司治理；董事会 一、独立董事制度的基本概述 （一）独立董事的概念 独立董事（independent director）,又称为“独立的外部董事”或称为“独立的外部董事”，是指不在公司担任董事以外的其他职务，并与其所受聘的公司及其主要业务股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。就是说，独立董事是除了他们的董事身份和在董事会中的角色之外，既不能是公司的雇员及其亲属，也不是公司的供货商、资金提供者，或者是为公司提供法律、会计、审计、管理咨询等服务机构的职员或代表[1]。按照我国证监会《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》中的定义：“上市公司的独立董事是指不在公司担任除董事以外的其他职务，并与其受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行客观评价判断的关系的董事[2]”。 独立董事制度最早起源于美国，该制度在早期比较流行于英美两国，在美国成为“外部董事”（outside director）,在英国称为“非执行董事”（non-executive director）,而在我国则称为“独立董事”。现在我国的理论界对在三种称呼定义也有着不同的看法，通说认为这三个称呼就是同一概念，无多大区分，只不过是在不同的国度称法不同[3]。也有一种观点认为，“外部董事”和“非执行董事”的概念基本一致，均是指那些本人目前不是公司雇员的董事，但独立董事与其概念相近却有所区别，外部董事是相对于内部董事而言的，一般是指除内部董事以外的各类董事，即非本企业的职工与管理人员而出任公司董事。而同时，我们又通常把独立董事分为灰色董事和独立董事两大类。灰色董事（gray director）有时也称作“灰色的外部人”，是指除供职于董事会而与管理层相联系外，还与管理层有着个人的和经济利益上的联系的外部董事。外部董事中的独立董事可以理解为除供职董事会外，与管理层不存在其他联系的董事[4]。可见外部董事并不一定是独立董事，它的外延要大于独立董事，除去灰色董事才是独立董事。而我国的证监会也采用了此种观点。 总结上述观点我们不难得出这样一个观点就是，独立董事是指外部董事或者非执行董事，起监督、评估与平衡的作用，其目的是能够公正、不受任何主观干扰的监督董事会以及公司的运作，使董事会的决策更加民主化、科学化。为了达到这一目的，独立董事必须独立于公司之外，他们不能与公司有任何影响其客观、独立地做出判断的关系。 （二）英美等国家独立董事制度的历史发展与实践 独立董事制度最早起源于20世纪30年代的美国，在最初的时候，外部董事基本上都是公司的创业者，当他们功成名就时，往往从经营管理者的职位上退下来后，仍然作为公司的董事，被称为外部董事。美国证监会早在1930年就已经开始建议公开发行公司采用独立董事制度。《1940年投资公司法》规定至少40%的董事必须为独立人士[5]。然而，此后的30多年中，独立董事并没有在美国得到更大的发展。直到70年代初，随着公司损害股东利益事件的增加以及曾经名声显赫的大公司不断倒闭，董事会的作用，尤其是非执行董事的作用，受到了人们的普遍质疑。人们开始将非执行董事视为股东利益或（间接的）公共利益的主要保护者。美国证监会为阻止大公司滥用权力，也积极推进对公司治理结构的改革，经美国证监会的批准，1978年纽约证券交易所引入了一项新条例，要求美国上市公司“在不迟于1978年6月30日以前，设立并维持一个全部由独立懂事组成的审计委员会，这些董事不得与管理层有任何影响他们作为委员会成员独立判断的关系”[6]。90年代，《密歇根州公司法》在美国各州公司法中率先采纳了独立董事制度，该法不仅规定了独立董事的标准，而且同时规定了独立董事的任命方式以及独立董事拥有的特殊权利。《1990年（美国）商业圆桌会议宣言》（Business Roundtable. BRT）出正式提出：“大型上市公司的董事会议主要由不在公司内承担管理职责的独立董事组成。此外，董事会的一些重要组成部分，如审计、薪酬、提名委员会，都应由外部董事担任。” 在英国，伦敦