关于我国监事(会)代表诉讼制度的理论与实务研究.pdfVIP

2011年第6期 7 黑龙江省政法管理干部学院学报 No ．6 2011 ( 总第93期) J our nal of He i l ongj i an g Admi ni st r at i ve Cadr e Col l ege of Pol i t i cs And aw ( Sum No ．93) 关于我国监事( 会) 代表诉讼制度的理论与实务研究 刘影 ( 北京瑞驰律师事务所，北京100000) 摘要： 《公司法》确立 了监事( 会) 代表诉讼制度，而法律条文规定的较为原则，司法实践 中又缺乏统一操作标 准，这不利于对公司利益的保护 。为此，应 明确监事( 会) 代表诉讼基本含义、分析监事( 会) 代表诉讼的特点及相 关内容、尤其是通过对监事( 会) 代表诉讼与股东代表诉讼的比较研究来澄清相关认识甚为重要，同时在此基础 上有针对性地提出建议对于完善我国监事( 会) 代表诉讼制度更是意义重大。 关键词：公司法 ；监事( 会) 代表诉讼；股东代表诉讼 中图分类号 ：DF03文献标志码：A文章编号：1008—7966( 20 11) 06—0122—03 人侵害公司利益而产生的纠纷。监事( 会) 对公司董事、高 一、监事( 会) 代表诉讼制度的含义与价值 级管理人员的日常经营行为进行内部监督的职能，决定了 《公司法 》第152条通常被认为是监事( 会) 代表诉讼 监事( 会) 代表诉讼的法定事 由限于因公司内部的董事、高 制度的法律依据。监事( 会) 代表诉讼是指，当公司权益受 级管理人员以及其他相关人员的侵权行为。另外， 《公司 到公司董事、高级管理人员或者他人 的侵害，而公司怠于起 法》第152 条也规定，监事( 会) 只有在公司的董事、高级管 诉或因受侵权董事、高级管理人员等控制而无法 自行提起 理人员等人侵犯公司利益时才可以代表公司提起诉讼。可 诉讼时，公司监事( 会) 可在收到持有法定股权 比例的股东 见，对于除此之外的其他第三人侵害公司利益的行为，监事 书面请求后，以公司的名义提起代表诉讼 。 ( 会) 不能直接代表公司提起诉讼。 应当说，监事( 会) 代表诉讼制度的确立对于我国公司 2．监事( 会) 代表诉讼是侵权之诉 。在判断董事、高级 代表制度 以及法人治理结构的完善具有重大价值。 管理人员是否构成侵权时，应当区别对待董事、高级管理人 一是改善了我国法定代表单一制的重大弊端。公司是 员等是因商业风险而导致决策失误造成公司利益受损还是 拟制法人，法定代表人是公司的唯一代表 。实践中，如果公 基于其个人或团体利益而侵害公司利益的两种不同情况。 司法定代表人不起诉的，则其他人员无权代表公司启动诉 在公司法发达 的英美法国家，是采用商业判断规则来认定董 讼程序 。 《公司法》确立 的监事( 会) 代表诉讼制度 ，对诉讼 事、高级管理人员等 的侵权行为及责任的。对此 ，我国司法 代表权这个 问题做出了飞跃性的规定，有条件地否定了法 实践中尚未形成成熟理论与审判经验 ，所 以，在按照侵权责 定代表单一制，赋予监事( 会) 享有原来只有法定代表人才 任 的构成要件来分析董事、高级管理人员等是否构成侵权行 可 以享有的代表公司提起诉讼 的权利。 为时，过错作为主观要件成为认定是否应当承担侵权责任的 二是完善了我国公司法人治理结构。 《公司法》第54 关键。现代民法理论对于过错日趋采取的是客观标准。所 条和第55条虽然列举了监事会的各项职权，但是并没有规 谓客观过错 ，指判断过错不再 以行为人个人 的主观抉择为根 定如果董事、高级管理人员对损害公司的利益不予纠正能