走出程序和权利的洼地——哈贝马斯理论考察下的中国刑事法治.pdfVIP

第7卷 第 1期 河南 司法 警官 职业 学 院学报 2009年 3月 V0l_7No．1 JournalofHenanJudicialPoliceVocationalCollege March．2009 走 出程序和权利的洼地 哈贝马斯理论考察下的中国刑事法治 蔡桂生 (北京大学 法学院，北京 100871) 摘要：哈贝马斯对于当代学术的影响力几乎涉及到各个学科领域。在刑法领域，经由阿列克西 的法律论证理论，我们可以发现其关于商谈理性和普遍交往之理论尤为重要，以此我们可以从程序 刑法和权利刑法的角度对我 国刑事法治进行解读 。 关键词：商谈理性；程序刑法；普遍交往；权利刑法 中图分类号：DF61 文献标识码 ：A 文章编号：1672—2663(2009)01—0035—04 孛 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·夺 ·÷ ·牵 ·÷ ·夺 ·夺 ·夺 · -夺 · ·夺 ·夺 · ·夺 ·。{ ． ·夺 ． ．。 ．毒 ． ． ． ．．各 ·． ·夺 ·夺 ·夺 ·-4-。 ．．夺 ． ．5 ．。各 ． ．6 ．0 ．6 ．。5 ． 哲学的本质在于它的反思能力 ，同样哲学也具有强烈 是商谈理性。哈贝马斯认为：“只有当能够加入同我谈话的 的渗透能力。作为法兰克福学派之当代领军人物，哈贝马斯 任何其他一个人可以就同一个对象作出相同的谓述时，我才 的思想不仅深刻影响了哲学和社会学领域 ，而且随着他的 可以对该对象作出某种谓述。为了把真命题与假命题加以 《在事实与规范之间》(又译为 《事实性和有效性》)的出版， 区别，我引证别人的判断，甚至引证我能够接纳与之谈话的 对法学领域的渗透亦是与 日俱增。纵然法律语言乃简略和 一 切人的判断(假如我的生命史与人类世界的历史是有同 无感觉之话语，“具有理性及法律的意义，仅有少数的艺术” 等长度的话 ，那么在这一点上我反事实地包括我所能遭遇的 (歌德语)，但在此前，德国法律论证理论大师阿列克西就对 一 切谈话伙伴)。命题真题的条件是其他所有人之潜在的 哈贝马斯理论作了研究，并将之 良好地应用于法律论证理论 同意。” 由于断言的可靠性不再依赖于被断言之物的真实 的研究之中，顺利地铺设了从商谈理性到法律论证乃至与部 性，而是被断言之物的真实性依赖于断言的可靠性…。因 门法会合的哈贝马斯之路 ，而考夫曼则在刑法界作出了回 此，如何认识和确保断言的可靠性就变得非常重要，对此，哈 应，法律乃至刑法话语和哲学全面融合。笔者虽非哈氏理论 贝马斯是通过将言语行为理论置于普遍的交往理论之中，确 之信徒，对当代西学之重要思想理论亦不能置之不顾 ，由于 保共识达成的条件，即理想的对话情境②，来实现之的。此 刑事法治亦乃国家法治之重要成分 ，故笔者选取哈贝马斯理 问哈贝马斯区分 出两类根本上不同的交往形式：行为与论 论之中国刑法视角，通过前者来重点描摹或折射后者之模 辩。2行为是言语行为所提出的有效性要求得到默认的语 态 ，以期对中国刑事法治之改进有所裨益。 言游戏。相反，论辩则是将问题的有效性要求加以课题化 ， 一 、 从商谈理性到程序刑法 并就其可靠性进行考察。故而，商谈理论同 “论辩理论”有 其实，将哈贝马斯和中国法治联系起来 ，实际上就注定 密切联系。 了二者之间的社会背景差距，因为这发生在法治尚未建成的 商谈理论存在于民主法治国的自由建制之中，“法的范 当代中国。但是，法律共同体下致力于公平正义的我们并不 式性前理解要能够消除受理论影响的判决的不确定性 ，并确 能就此轻言放弃，而仍应当戮力前行，寻出其间之微妙原因 保足够程度