分析法学视角下的法律行为“合法性”.pdfVIP

· 56 · 部门法专论 分析法学视角下的法律行为 “合法性木 陈永强 摘 要：法律行为合法性难题经久不衰。依据规范分析法学，词语意义的探究以其正确的 使用范围为基础 ，有效、无效乃是私法评价法律行为的特定词语，当用合法与违法的术语来评 价法律行为时，虽不能揭示出法律行为的具体效果，但却为公法规范进入民法 自治领域提供 了 渠道 。这两套用语体系存在的基础在于公法、私法的区分。公法与私法的表达方法尽管不同， 但其内在价值秩序应当是统一的，其落脚点都是人，法律爱每一个人。 关键词：法律行为；有效；无效；合法；违法 中图分类号 ：DF51 文献标识码 ：A 文章编号 ：1673—8330(2012)01—0056—07 一 、 问题之缘起 在现行法律体系中，一个民法上有效的行为，在行政法上可能被评价为违法。举个例子说，无证经 营的买卖合 同，在民法上它是一个有效的法律行为，但是无证经营者通过有效的买卖合同取得的财产将 被行政法评价为 “违法所得”，行政法可以对其进行没收。未经许可的经营行为在行政法上是违法的， 行政法对无证经营行为是一个否定性的评价，而在民法上，民事双方订立的合同却是有效的，是一个积 极的肯定性评价。我们很 自然会这样 问道：一个 “有效的”法律行为取得的财产何以 “违法”? “有效 的”法律行为是不是必定是一个 “合法的”行为呢?合法与有效存在什么样的关系?对同一个问题的两 个法律评价是不是存在价值冲突?如果不冲突，一个肯定性的评价和一个否定性的评价是如何溶于同 一 个法律体系的? 法律行为的 “合法性”问题是当今民法理论中的一大谜团，④我国 《民法通则》第 54条规定：“民事 法律行为是公民或者法人设立、变更、终止 民事权利和民事义务的合法行为。”我国民法 以立法的方式 将 “合法性”确定为法律行为的根本特征，并以 “民事法律行为”来指称 “合法的法律行为”，同时创设 “民事行为”这一概念来概括合法的法律行为与不合法的法律行为(包括可撤销的法律行为、无效的法 律行为及效力待定的法律行为)。评说者认为，这是中国民法的一大创举，它解决了法律行为体系的概 念逻辑矛盾。②然而，越来越多的学者主张不再采用 “民事法律行为”这一术语，⑨而对于法律行为的 “合 本文系杭州师范大学优秀中青年学者支持计划 (项 目编号JTAS201101003)和望道青年文科学者激励项 目的阶段性成果。 [作者简介]陈永强，杭州师范大学法学院副教授，中国社会科学院法学研究所博士后工作流动站研究人员。 ① 参见薛军：《法律行为 “合法性”谜局之破解》，载 《法商研究))2008年第2期。 ② 参见佟柔主编：《中国民法学 ·民法总则》，人民法院出版社 2008年版，第 154—155页。 ③ 参见梁慧星：《民法总论》，法律出版社2007年版，第 159页；王利明：《民法总则研究》，中国人民大学出版社2003年版，第522页；张 俊浩主编：《民法学原理》，中国政法大学出版社2000年版，第 218页；龙卫球：《民法总论》，中国法制出版社2002年版，第427页：李 永军：《民法总论》，法律出版社 2006年版，第427页。 2012年第 1期 分析法学视角下的法律行为 “合法性” ·57· 法性”要件，支持者亦不在少数。④因而，澄清法律行为 “合法性”的含义及其边界乃是现行民法学的一个 重要任务。笔者将采用规范分析法学的方法，首先界定词语的正确使用范围，以此来分析民法上 “有 效、无效”词语使用的特定含义以及 “违法”词语的民法意义。 二、词语的规范分析 ：有效、无效、合法及违法 (一)“有效”与 “无效”的意义 在 日常生活中，人们在多种意义上使用 “有效”一词。比如，在一种药品上通常标明 “在一个 日期之 前食用有效”，该处的 “有效”实际上是指食用应在一个时间之内，该药品才会发生药效。再如，某种药 品对于某种疾病是 “有效的”，该 “有效”其实是指药物的疗效 ，可以医治某种病。在民法上，“有效”、 “无效”词语通常用以表达法律行为或意思表示的效力，如 《合同法》第29条关于承诺作为一项意思表 示的有效、第47条限制民事行为能力人订立的合同的有效、第51条无权处