“不当出生”案件之法律规制问题探究.pdfVIP

2013年 lO月 学 术 交 流 Oct．，2013 总第235期 第 10期 AcademicExchange SerialNo．235 No．10 · 当代法学理论新视野 · “不当出生案件之法律规制问题探究 汪 洁 琼 (中国人民大学 法学院，北京 100872) [摘 要]当今，伴随医学技术的不断进步、孕妇产前检查的普及 以及胎儿的出生率大幅度提 高，我国与畸形儿相关的 “不当出生”案件诉讼也呈上升趋势。关于此类案件的请求权性质，存在 着违约之诉 、侵权之诉和侵权之诉与违约之诉之竞合三种观点。 “不 当出生”案件 的医疗过失行 为。侵犯了父母的生育决定权即生育选择权并且存在损害，与过失行为存在相 当的因果关系，损害 赔偿请求权提起的诉讼构成侵权之诉，医疗机构应当承担侵权责任。因此，案件中的损害赔偿责 任属于违约损害赔偿和侵权损害赔偿之竞合。 [关键词]不当出生；违约之诉；侵权之诉 ；损害赔偿范围 [中图分类号]13923．97 [文献标志码]A [文章编号]1000—8284(2013)10—0057一o4 “不当出生 ”的概念源于普通法 ，一般有广义和狭义双重概念 。广义上 的 “不当出生 ”是指 由婴儿父 母所提起 的 、由于医疗机构或医务人员 的过失 ，使 “原本不应该 出生 的胎儿 ”出生 。根据所生婴儿是否 健康可 以将广义上 的 “不当出生 ”分为 “不当怀孕 ”和狭义上 的 “不当出生 ”_1j。 “不当怀孕 ”是指父母本 身没有想要生育子女 ，但 由于医疗机构或者 医务人员的过失导致孕妇生下了一名健康 的婴儿 。狭义上 的 “不当出生 ”是指父母希望生育健康 的子女 ，但 由于医务人员的过失未能发现胎儿存在先天 的严重畸 形 ，导致孕妇生下 了缺 陷的婴儿 J。本文所探讨 的仅仅 限于狭义上 的 “不 当出生 ”，即对 于畸形儿相关 诉 讼 的研 究 。 一 、 “不 当出生 ”案件 的司法现状 “不 当出生 ”案件在各 国的司法现状 ，体现 了两种不 同的路径和解决方法 ：在大陆法系 国家体现 的 是适用合 同法来解决 ，运用不完全给付判决损 害赔偿 ；在英美法系 国家体现 的是将 “不 当出生 ”作为侵 权 中的一种类型 ，运用侵权构成要件来判决损害赔偿 。当然 ，在大陆法系和英美法系国家中都存在不认 可 “不 当出生 ”诉讼 的情况 。 较之大 陆法 系和英美法系 国家 ，“不 当出生 ”案件在我 国出现 的时 间较 晚 。所 以，在 审判 实践 中形 成 了相差较远 的判决结果 ，处于有待 明晰的司法状态 。介于这种状况 ，本文选取 了近年来法 院公开 的一 个案例 ，并 以此案为切人点来探讨关 于 “不当出生 ”的法律规制 问题 。 任某 、邵某于 2005年 5月 23 日生育一子任某某 。在邵某怀孕 37周左右 ，于 2005年 5月 4 日前往 某市卫生院由工作人员孙某给邵某做 B超检查 ，结果显示 ：胎儿发育未见异常。任某某 出生后 ，家人发 现其异常，于 同年 5月 28日在该市妇幼保健院门诊做检查 ，其病历记载 ：在尾椎处有一囊性物膨出如核 桃大 ，同时证明任某某脊柱断裂并脊膜脊髓膨出是先天性发育异常。 目前下肢瘫痪 、大小便失禁渐趋加 [收稿 日期 ]2013—08一O1 [作者简介】汪洁琼 (1990一)，女 ，内蒙古包头人 ，硕士研究生 ，从事 民商法研究 。 · 57 · 重 的症状 与体征 明显 ，且随着孩子 的生长发育症状将 日益加重 ，手术治疗最佳时限将过 ，应抓紧手术治 疗 ，否则损失不可弥补 。随后 ，任某 、邵某与任某某起诉某市卫生院要求赔偿相关损失 。此案例 为典 型的 “不当出生 ”以及 “不 当生命 ”的案例 ，法 院对于该案判决为医疗机构侵犯 了缺 陷儿父母 的知情选择 权 并且有一定 的过错 ，根据原 因力之大小 ，判 决医疗机构赔偿 20％