沈家本法律思想评析.pdf

科技信息 0科技与法制o SCIENCETECHNOLOGYINFORMATION 2009年 第7期 沈家本法律思想评析 赵玉环 (山东政法学院 山东 济南 250014) 摘【 要】沈家本的法律思想，指导了清末的修律实践，开启了中国法律近代化的进程 ，促进 了中西方法律制度的融合和 中国近代法律制度 的发展 ．对我们今天的法治建设仍有十分重要 的借鉴意义。但其法律思想又不可避免地带有一定的局 限性。 【关键词】沈家本；法律思想；评析 沈家本(1840-- 1913)，字子悖 ．别号寄籍 ，中国近代著名 的法学 宜繁多，着派沈家本 、伍廷芳将现行 的一切律例 ，按照交涉情形 ，参酌 家 。他的法律思想直接指导 了清末的立法实践 ，是我国传统法律文化 各国法律，悉心考订 ，妥为拟议 ，务期 中外通行 ，有裨治理 。”清朝确定 中的宝贵精神财富，在中国近代法律思想史上 ．占有举足轻重的地位。 的修律原则，在 《光绪朝东华录》中概括为 “兼采列邦之 良规，无违中国 沈家本的法律思想具有 以下几方 面的特点 ： 之礼教 ．”0目的是 “务期 中外通行”。作为修订法律大臣的沈家本 ，自然 1．融会 中西 会按照清政府 的修律原则和指导思想修订法律。 从空间上看 ，沈家本 的法律思想具有融会中西的特点。作为修订 其次 ，沈家本融会 中西思想的形成 ，与其所处 的时代具有密切的 法律大 臣．沈家本一方面摒弃 旧派不察世局 、妄 自奠大 、一味拒绝西学 联系。清末法律改革 的直接动因是 “收回治外法权”，帝 国主义列强放 的迂儒立场 ，主张在 引进西方法律时，学习、借鉴西方的法律制度 。特 弃 “治外法权”的一个重要条件便是等 “查悉 中国法律情形 ，及其审断 别是他把 中国置于世界 的范围以内，进行考察 ．借 以说明海禁大开以 办法 ，及一切相关事宜皆臻妥善”。@面对 中国司法独立主权 的丧失 ，作 后的中国，万难 固守祖宗成法而不变 。否则 “以一中国而与环球之国 为修律大臣的沈家本+为了收回领事裁判权 ．不得不 按“照交涉情形” 抗 ”l』，优劣之势 ，不言 自明。为 了贯彻清政府 “务期中外通行”的修律方 将我国法律制度的某些 内容加以西化。因而其法律思想具有强烈的爱 针 ，他 “参考古今 ，博稽 中外 ”，认为欧美资本主义国家的法律 ，比中国 国性。 封建 旧律文 明、进步 。中国必须 “取人之长，补我之短”@。为此 ．他积极 再次 ．沈家本融会 中西思想 的形成 ，与其 自身 的法律素养和开阔 组织力量 ．翻译资本主义国家的法律 ，作为修律的蓝本 ：同时 ．聘请外 的胸怀也有着密切的联系。由于沈家本多年担任司法官吏 ，对中国传 国法学家充当法律顾 问和派员赴外国考察 ，以便更好地了解和掌握西 统法律有着极深的研究，在组织翻译西方法学著作 的过程 中，对西方 方 的法律 。它对 “崇尚西法者和墨守先型者”持鄙薄态度，他说 ：“方今 的法律制度和法律思想有了更多的了解 ．因而为其融会中西提供了条 之崇 尚西法者 ，未必 皆能深 明其法之原 ，本不过藉 以为炫世之具 ，畿欲 件。也正冈为他具备这样的条件 ，才被清政府任命为修订法律大臣，担 步亦步 ，趣亦趣。而墨守先型者 ，又鄙薄西人 ，以为事事不足取 。抑知西 当清末 法律改革的重任。 法之 中．固有与古法相 同者乎?”他认为如果只是把 “崇尚西法”当作 2．贯通古今 是 “炫世之具 ”，法律改革是无法成功 的，因此 ，应该以开 阔的胸怀，认 从时间上看 ，沈家本的法律思想具有贯通古今的特点。针对当时 真地学习西法。从沈家本学习西法的态度上看 ．沈家本的法律思想具 法学界出现新旧、中西门户之见 ，沈家本提出了 “旧有 旧之是 ，新有新 有开放性的特点。 之足”， l1日不俱废 ，新亦当参”的主张。他说 ：“新学往往从 旧学推演而 另一方面 ，他也反对新派盲 目崇拜西法 ，处处以西法为是 ．以中法 出，事变愈多，法理愈密 ，然大要总不外 “隋理 ’二字。无论旧学、新学 ， 为非 的浅薄态度 ，认为 中法 、中学 也有 自