同意搜查的若干法律问题及其在我国的确立.pdfVIP

维普资讯 2007年 l0月 上海公安高等专科学校学报 Oct．．2007 第 17卷第 5期 JournalofShanghaiPoliceCollege VO1．17 NO．5 同意搜查的若千法律问题及其在我国的确立 蔡 杰 肖 伟 (武汉大学法学院， 武汉430072) 摘 要：作为令状主义的例外，同意搜查制度在刑事诉讼 中的确立具备正-3的法理基础。鉴于其在 刑事侦查领域 中的独特功能，目前两大法系主要国家立法均对此作 了相应规定。我 国刑事立法应3-引 入 同意搜查制度，但必须对其构成要件及其配套制’度进行舍理设计 ，以确保其正确适用。 关键词 ：同意搜查 ；法理基础 ；构成要件 ；制度设计 中图分类号：D915．1 文献标识码 ：A 文章编号 ：1008—5750(2007)05～0005一(05) 在刑事诉讼 中，侦查机关 的搜查行为严格受到令 查迅速进行而求得快速发现并惩治犯罪的需要 ，司法 状主义的制约，违背该原则一般会导致搜查行为无效 ， 实践逐渐开始突破这种限制。美国联邦最高法院早在 因此而获得 的相关证据也 因属于非法证据而排除适 1921年 Amosv．U．S．案 中，】就 明确指 出搜查行为 用。法律之所以如此规定 ，主要原因在于搜查行为是 若经被追诉人同意，并不违反联邦宪法第四修正案所 一 项严重影响公 民基本权利的刑事强制措施 ，若无严 确立的人 民不受无理搜查 的原则。而在大陆法系，许 格程序 ，则有被滥用 的可能。但上述原则的适用并非 多国家也对 同意搜查予以了首肯，例如，德国法规定在 没有例外，事实上几乎所有 国家的法律均允许在特定 留置的情形下，可以经相对人同意后搜查其人身和所 情形下侦查机关的搜查行为可以不受令状的制约，此 携带之物品，《法国刑事诉讼法》第 76条则明文规定初 时搜查行为及因之所取得的证据依然合法有效 。从世 步侦查时对人身及住所的搜查必须经相对人同意。】 界范围来看，以令状搜查为原则 ，无令状搜查为例外的 时至今 日，经由被告 同意的搜查行为已在域外司法实 立法模式已经成为各国法治的通例。我国现行法律尽 践得到广泛 的承认 ，并 已成为无证搜查 的主要形 式 。[3] 管在规则上涵盖了两种搜查模式 ，但 由于相关规定不 从美 国同意搜查 的沿革来看 ，尽管有着应对司法 足 ，使得我国无令状搜查缺乏严格的体系 ，许多国外通 实践矛盾的考虑 ，但是同意搜查本身所内含的法理基 行的侦查方式(如同意搜查)在我国并不具备法律上的 础是其被广泛采用的最重要的理由。关于同意搜查的 正式地位。本文中，笔者拟对 同意搜查之若干法律 问 法理基础 ，理论界与实务界说法不一 ，形成了不同的理 题进行相应探讨 ，以裨未来刑事侦查立法之完善。 论 ，主要有以下三种不 同观点 ： 一 、 同意搜查之法理基础辨 明 1．无合理隐私期待说。该说认为 ，公民个人 的相 关信息属于个人隐私权 的