德国公司治理立法最新进展及借鉴_彭真明.pdfVIP

德国公司治理立法的最新进展及其借鉴 彭真明　　陆　剑 (彭真明 ,华中师范大学政法学院教授 、博士生导师 ; 陆剑 ,华中师范大学农村法律问题研究中心助理研究员 　　湖北 　武汉 　　430079) 摘要 :2002 年德国完成了《德国公司治理法典》的制定工作 ,并于 2006 年 6 月进行了最新修订 。《德 国公司治理法典》本身并不具有法律效力 ,但通过修订《德国股份法》第 16 1 条 ,在《德国股份法》上创立“遵 循或解释原则”,使其具有一定的法律意义 。《德国公司治理法典》囊括了公司各组织体的治理规范 。其创 新之处在于 :注重协调监事会与董事会的运作关系 ;注重对上市公司信息披露的监管 ;新设中期财务报告 制度 ;强化财务报告审计人的义务 ;强化监事会的独立性和董事的薪酬披露义务 。《德国公司治理法典》的 实践启示我们 ,我国的公司立法应在尊重我国国情的基础上 ,立足于现有模式 ,有效吸收具有普适性的优 秀制度 。 关键词 :《德国公司治理法典》　　公司治理立法 　　公司法 　　制度创新 一 、《德国公司治理法典》的出台背景 2000 年 5 月 ,德国总理施罗德签发命令成立了“公司治理 - 企业管理 - 企业监督 - 股份法现代化”政 ( ) 府委员会 以下简称公司治理委员会 。该委员会致力于研究德国企业管理和监督体系可能存在的问题 , 为德国法律的现代化提出建议 。德国联邦政府的这一举措 , 目的在于强化德国在世界资本市场的地位 ,并 ① 进一步改善德国企业的竞争能力 。基于这一 目标 ,200 1 年 7 月公司治理委员会提交了一份内容广泛的总 结报告 。在这份报告中 ,该委员会一方面建议成立“公司治理法典政府委员会”以制订“公司治理法典”;另 一方面也给立法者提出了相关建议 。根据公司治理委员会的建议 ,德国联邦司法部于 200 1 年 9 月组建了 “公司治理法典政府委员会”, 由蒂森 ·克虏伯集团前总裁克罗莫担任政府委员会负责人 。该委员会根据 ( 2000 年由法兰克福和柏林的两个私人团体提出的版本 ,于 2002 年完成了《德国公司治理法典》以下简称 ) 《法典》的制定工作 ,并由联邦司法部在德国联邦电子公报上公布 。此后 ,“公司治理法典政府委员会”并 未解散 ,而是继续观察《法典》对立法和实务的影响 ,并至少每年检验《法典》一次 ,然后决定是否对《法典》 进行修订 。2003 年和 2005 年 ,“公司治理法典政府委员会”对《法典》进行了比较大的修订 ,而 2004 年和 ② 2006 年则对《法典》进行了比较小的和技术性的修订 。笔者在此拟对《法典》最近几次修订的内容进行剖 析 , 以期对我国公司治理立法的完善有所裨益 。 二 、德国公司治理立法的制度创新与最新进展 ( ) 一 制度创新 《法典》以概括性的、易于理解的方式整合了不同的现行法律 ,包括《德国股份法》、《德国商法典》、《德 国共同决定法》以及分散于其他法律中的关于公司管理和监督的规定 。《法典》的制订过程 ,不仅是对现有 ·145 · ( ) 法 　商 　研 　究 2007 年第 3 期 总第 119 期 法律进行整合的过程 ,也是填补法律空白的过程 。《法典》在公司治理方面进行了大量的制度创新 ,主要表 现在以下几个方面 : 1 注重协调董事会与监事会的关系 。德国股份公司治理采取的是二元治理结构 , 即经营权与监督权 分离 ,且分别交由董事会与监事会行使 。经营权与监督权的制度性分离 ,要求董事会与监事会紧密合作 。 《法典》亦强