论%27表面证据%27——兼评我国诉讼证据制度改革.pdfVIP

本文首先从与表面证据相关的几个证据法问题，即举证责任、 举证责任的分担、举证责任的转移、客观真实和法律上真实以及推 定等相关问题出发，探讨了表面证据和这几个证据法问题的密切关 系，从而引出对表面证据起源和含义的讨论。通过具体论述表面证 据在实践中所达到的效果及其发展的必要性、表面证据的适用、对 表面证据的抗辩、表面证据在中国的适用以及表面证据和中国的诉 讼证据制度改革等相关内容，本文提出了对中国《证据法》立法中 有关表面证据的具体立法例和诉讼证据规则的建议。 {美国和英国的法院在使用“表面证据”一词的含义时，通常有 一、、 两个明显不同的含义。第一层含义是，原告已经完成了提供证据的 the burden 举证责任(meeting evidence)，使得案件在 ofproducing 表面上可以成立，他因此有权要求陪审团裁决他是否已经完成了他 有权利依据其诉因胜诉的推定。 发展表面证据是十分必要性的。它使得原告的举证责任大大减 轻了，同时也减轻了法院的负担，并且有利于公平合理的分担举证 责任。 在中国正处于起草阶段的《证据法》立法例上，笔者建议在词 汇表部分规定“表面证据”和“表面上可以成立的案件”的具体定 义，并且制定出关于表面证据的具体诉讼证据规则V l j 论“表面证据” 一一兼评我国诉讼证据制度的改革 引言： evidence)这个词，我们在英美法系 “表面证据”(primafacie 判例的判词中经常见到。在大陆法系，尤其是德国法中，称其为“初 提到“甲证据构成了乙事实成立的表面证据”等字样，我们却很少 见到关于表面证据的明确定义。经过研究和学习，笔者发现，表面 证据在证据法中的地位如此地重要，它与举证责任、举证责任的分 担、举证责任的转移、民事诉讼证明要求上的“客观真实”和“法 律上真实”学说以及推定等证据法中十分重要的问题都紧密相关。 笔者在此拟先对与表面证据紧密相关的几个证据法问题加以介绍， 然后再论述有关“表面证据”的具体法律问题。 一、证据法中与表面证据紧密相关的几个问题 (一)举证责任 举证责任(burden ofproof)又称为“举证负担”，在日本称之为 “证明责任”。通常来讲，举证责任有两种含义，一种是指主观上 forwardwith evidence，burden evidence)，即指当事人在具体 ofgoing 的诉讼中，为了避免败诉的危险，而向法院提出证据，证明其主张 的一种行为责任。第二种是指客观上的举证责任、说服责任、证明 burdenof ofnon of 责任(objective proofriskpersuasion．burden persuasion)，即当某种事实的存在与否不能确定时(真伪不明的状 态)，规定应由哪一方当事人承担其不利法律判断后果的一种责任。 根据美国的民事诉讼法，举证责任也有两层含义：第一层是指 of forward 以证据证明诉讼应继续进行的举证责任(burden going with evidence)。在过失侵权案件中，它指如果原告没有首先提供足 够的证据使法院相信将对他作出有利的判决，法官将裁定诉讼不成 立(nonsuit)或撤诉或直接作出事实裁定(directedverdict)2，判 他败诉。 在第一层含义中，以证据证明诉讼应继续进行的举证责任中的