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公司章程治理结构设计的法律风险 　　摘 要 作者认为，公司治理结构设计直接关系到公司成立后运营过程中各股东方权利与利益的平衡以及公司利益的维护，因此，需要股东方在公司设立之前，对治理结构予以足够关注并在公司章程中做好结构设计工作，以防范其法律风险。本文以现行法律对有限责任公司治理结构规定为基础，讨论了治理结构设计不足常引发的几项重大法律风险，并对风险防范提出了建议。 　　关键词 公司章程 治理结果 法律风险 　　中图分类号：D922.29文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）09-106-04 　　公司治理结构设计通常指公司股东会、董事会、监事会、经理层四个管理层级的不同分工与职责的设计，内容包括规定各管理机构职责与权限的公司章程，细化管理流程与规则的议事规则，目的在于形成科学有效的职责分工和制衡机制。公司治理结构的设计，属于企业内部控制首要需要考虑的因素，在COSO报告中，控制环境被作为整个内部控制结构的基础，我国参考COSO报告制订的《企业内部控制基本规范》及应用指引，也明确指出内部环境影响着企业内部控制的方方面面，是内部控制其他四个构成要素（风险评估、控制活动、信息与沟通、内部监督）的基础，而内部环境当中，居于基础地位的则是组织架构，包括治理结构、内部机构设置和权责分配。我国内部控制规范目前主要按照《企业内部控制基本规范》要求，在境内外同时上市的公司和主板上市公司中实施。除个别大型国有企业外，绝大多数的非上市公司并未建立有效、完整、系统化的内部控制制度。对于内部控制基础中的基础，公司治理结构设计更是缺乏足够的重视，在公司治理结构设计环节中，公司章程是公司设立时的基础，也是公司治理结构的“宪法”，但目前多数公司，对于公司章程只是依据《公司法》现有规定的要求，甚至是按照工商行政管理部门的模板做了设计，导致了大量的由于治理结构设计不完善引发的争议。 　　本文以公司章程涉及的治理结构设计内容为主线，试图梳理出公司治理结构设计中的几项较为重大的法律风险，并寻求在现行有效《公司法》环境之下的股东自行可以实施的解决方案。 　　一、公司章程涉及的治理结构 　　公司作为法人组织体，其对外发声或实施任何行为，均需借助公司机关，即公司的组织机构予以实施，因此，公司机关的构成就成为直接影响公司实施意思表示与行为的关键因素，公司是股东出资所成立，股东对企业的经营管理则需委托董事会、经理予以完成，这种委托代理的机制，需要确认各方的权力分配与职责义务，由此，即形成公司治理结构，即在出资人与管理人之间权力的分配与安排。 　　公司股东于公司设立之前，作为设立的出资人，需在出资人之间就公司治理结构的设计、各出资人与公司关系进行详细约定，除出资人之间产生效力的出资协议之外，所签署的公司章程，就成为公司的根本规则，公司章程应当对公司治理结构的初步模式进行限定，形成公司股东、公司经营者需共同遵循的规范。 　　公司章程关于公司治理结构的设计，为公司章程的核心内容，但是否需在公司章程中，对治理结构设计尽可能详尽入微，还是要去繁就简，尚需根据具体情况而论。但无论繁简，公司章程中均不可缺乏基本治理结构的规定，以方便章程备案于相应机构，供债权人或利害关系人查询时，了解公司对外之机关。 　　依据我国《公司法》现行有效之规定，通常情况下，公司章程所规定的治理结构均为三层次、四部分构成，即股东会为最高权力机构，监事会为监督议事机构，董事会为决策议事机构，监事会与董事会居于相同层次，经理层为运营管理机构，为第三个层次。 　　二、现行法律关于治理结构的规定 　　（一）管理层次的设置 　　现行《公司法》中，对于有限责任公司治理结构，按照股东会、董事会、监事会、经理予以设置，其中，董事会与监事会可因公司规模大小差异，而变换形式为执行董事与监事。 　　股东会的组成是全体股东，即全体股东均享有参与治理的权利，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程可以对此做特别设置，即公司章程可以自由设定股东行使表决权的基础与依据。 　　董事会的组成是董事，董事则由股东会选举产生，通常情况下，根据股东方在出资合同当中所确定的人数、推荐方，由股东各自选派产生，有些小规模的有限责任公司，不设置董事会，只设置执行董事，且执行董事由股东一方担任。 　　监事会的组成与董事会的组成较为类似，同样由股东会选举产生，通常情况下，由股东方在出资合同中明确约定构成人数及推荐方，由股东各自选派产生，通常设置执行董事的公司，只设置一名监事而不再设置监事会，对于只有两个股东的公司来说，若一方股东要求担任执行董事，通常是控股方或者公司对该股东的客户资源或业务开展具有较强依赖的情况下，该方股东常常可以获得此项控制权，基于权力制衡与知情权的考虑，另一方股东则会要求担任监事。