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论“酒后代驾”的法律规制 　　摘 要 随着2011年5月1日《中华人民共和国刑法修正案（八）》规定酒驾入刑和公安部惩治酒后驾车新规定的出台，酒后代驾这个新兴行业有了更多的发展空间。但是其中的诸多问题也逐渐暴露。比如没有相关法律法规的规定，也没有相关的行业规范和标准，故当纠纷发生时也没有直接的法律依据和相应的纠纷解决机制，这导致了纠纷频频、归责难等问题，而这些问题无疑都成为阻碍这一行业发展的种种因素。因此，解决由此产生的法律问题，完善相应的法律法规显得尤为重要。 　　关键词 酒后代驾 代驾合同 法律规制 　　基金项目：中央司法警官学院2011年度学生科研创新能力培养专项项目，项目编号XYX201133。 　　作者简介：贾墨涵、王音默、慕婷婷、石原，中央司法警官学院。 　　中图分类号：D924文献标识码：A文章编号：1009-0592（2013）03-284-03 　　中国自古就是礼仪之邦，酒成为了大家交流感情的重要媒介，我国的“酒文化”源远流长，而因酒后驾驶而导致的交通事故也在频频上升。2011年5月1日起，《中华人民共和国刑法修正案（八）》正式实施，醉酒驾驶作为危险驾驶罪将追究驾驶人刑事责任。此举加强了对酒驾的监管力度，增强了人们对于酒驾危险的认识，同时还更加大了对酒驾的惩罚力度，有利于更加有力地规制酒驾这种危险行为，保护当事人及其他人的合法权益。虽然如此，可就在“刑八”修正案刚颁布后不久，著名音乐家高晓松就因为酒驾被判拘役6个月，罚款4000元人民币。一时之间各大城市相应的展开了有关整治酒驾违法行为的运动。酒文化面临的越发严重的考验，让酒后代驾愈发成为人们关注的焦点。 　　一、酒后代驾的行业现状 　　事实上，酒后代驾并非是近期出现的，早在2004年北京就出现了我国最早的“酒后代驾”业务。但经历了数年的发展后，却仍不容乐观。当然，酒后代驾作为一个新兴行业，发展中有些坎坷是难免的。2012年6月12日公安部又出台了新规定，其中酒驾的最高处罚可以达到记12分，罚2000元，暂扣驾驶证6个月，新规定的出台不同程度上刺激了这一行业的发展。目前，这一行业在北京、广州等大城市越发火爆；但是，酒后代驾在大多数城市中依然市场黯淡，无人问津，许多设立的代驾公司最终都关门歇业。可以说，现在酒后代驾行业出现了市场不平衡的现象。之所以如此，主要是因为在这一行业中，存在很多问题。比如首先是没有相关法律法规的规定，也没有本行业规范和标准，当纠纷发生时也没有建立相应的纠纷解决机制，由此导致纠纷频频，归责难等问题。其次是由于代驾争端不断，纠纷难解决，导致的消费者对代驾服务行业的不信任，而宁可选择冒险酒驾或者其他解决方式。因此，明晰酒驾的法律关系，明确责任认定，完善相关法律法规，成为酒驾继续发展的必经之路。 　　二、“酒后代驾”涉及的法律关系及责任认定问题 　　酒后代驾的形式多种多样，总体上分为有偿代驾和无偿代驾两种方式，而有偿的酒后代驾主要包括专业代驾公司提供酒后代驾服务、酒店餐厅娱乐场所等作为一种延伸服务而提供的代驾服务、汽车租赁公司提供的代驾服务和以个人名义从事酒后代驾服务。无偿的酒后代驾最为常见的即是亲友代驾。在众多代驾形式中，有偿代驾是最易产生纠纷的，也是我们本次主要讨论的代驾方式。究其原因，主要有合同性质模糊、法律关系复杂、缺乏相关法律法规及归责难等问题。下面笔者便一一分析论证。 　　（一）有偿代驾 　　1.有偿代驾服务合同的性质 　　学界关于代驾合同的性质的主张主要有三。一是认为其属于代理合同，二是认为其属于雇佣合同，三是认为其属于承揽合同。在此有必要先行辨析这三个合同间的区别。代理合同是用以明确委托人和代理人之间权利和义务的法律文件，要求被代理人以代理人的名义对外从事法律行为，而由被代理人承担法律后果。雇佣合同的概念现行法律未明确规定，但其因具有从属性的特点而易与其他合同区别开来，即雇员从属于雇主，雇员对雇主具有人身依附性。承揽合同是按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽人与定作人之间的法律地位平等。 　　然而根据我国《道路交通安全法》第十九条的规定，驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证，且驾驶者需以自己的名义使用自己的驾驶证驾驶车辆并独立承担法律责任。而且，代理行为的定义是以他人的名义，在授权范围内进行对被代理人直接发生法律效力的法律行为，而驾车行为显然不是法律行为，故，代驾合同的性质不能以代理合同来定性。在雇佣合同中，由于雇员的主体限定为只能是自然人，因而当车主与代驾公司等代驾单位签订合同时，此代驾合同就不能以雇佣合同来认定。且因在代驾过程中，代驾人是依自己的意志决定如何将客户连人带车安全送达目的地，对车主并无人身依附性，因而以雇佣合同来定性代价合同也有不妥。最后是承揽合同。有些学者认